Содержание к диссертации
Введение
ГЛАВА I. Закрытые паевые инвестиционные фонды недвижимости как объект доверительного управления 21
1.1. Правовой статус и сущностные характеристики закрытых паевых инвестиционных фондов недвижимости 21
1.2. Договор доверительного управления как правовая основа управления закрытым паевым инвестиционным фондом 40
1.3. Процедура проведения общих собраний владельцев инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов и ее особенности 55
ГЛАВА II. Управляющая компания паевого инвестиционного фонда как субъект инвестиционной деятельности 72
2.1. Определение управляющей компании паевого инвестиционного фонда и требования, предъявляемые к ее деятельности 72
2.2. Правовое положение управляющей компании паевого инвестиционного фонда 91
2.3. Саморегулируемые организации управляющих компаний паевых инвестиционных фондов 109
ГЛАВА III. Совершение сделок с недвижимым имуществом управляющими компаниями паевых инвестиционных фондов 129
3.1. Общие условия совершения сделок управляющими компаниями паевых инвестиционных фондов 129
3.2. Регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним управляющими компаниями паевых инвестиционных фондов 149
3.3. Обязанности управляющих компаний паевых инвестиционных фондов в связи с совершением операций с недвижимым имуществом 165
Заключение 178
Список источников и литературы
- Договор доверительного управления как правовая основа управления закрытым паевым инвестиционным фондом
- Процедура проведения общих собраний владельцев инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов и ее особенности
- Правовое положение управляющей компании паевого инвестиционного фонда
- Регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним управляющими компаниями паевых инвестиционных фондов
Введение к работе
Актуальность темы диссертационного исследования обусловлена необходимостью теоретического и практического обоснования путей решения проблем правового регулирования деятельности управляющих компаний, привлекающих денежные средства и иное имущество в целях объединения в закрытые паевые инвестиционные фонды недвижимости и осуществляющих профессиональное управление такими фондами в интересах учредителей доверительного управления.
До июля 1995 года паевые инвестиционные фонды не упоминались ни в советских, ни в российских источниках права, что предсказуемо, учитывая общую неразвитость правового регулирования отечественного рынка ценных бумаг. Не получила развития данная тема и в научных трудах того времени. В связи с этим модель правового регулирования отношений, связанных с инвестированием в паевые инвестиционные фонды, была создана на основе заимствования правовых положений преимущественно из англо-саксонской правовой системы. Однако при таком заимствовании, осуществляемом, как правило, по инициативе экономистов, подчас совершенно игнорируется тот факт, что принимаемые конструкции были разработаны в рамках иной правовой системы и не вписываются в российскую правовую систему.
В условиях нехватки инвестиций в развитие отечественной экономики возникла потребность в создании дополнительных способов привлечения и аккумулирования свободных денежных средств населения для их дальнейшего распределения между экономическими субъектами. И в том числе в этих целях государство предоставило возможность создания паевых инвестиционных фондов, уже более 50 лет занимающих важное место в иностранных финансовых системах. Экономическая выгода от принятия такого решения предрешила появление новой формы коллективного инвестирования в Российской Федерации.
Инвесторам в паевые инвестиционные фонды было предложено за минимальную плату получить долю участия в имущественном комплексе, который мог состоять из денежных средств, ценных бумаг, недвижимого и иного имущества. До этого часть финансовых инструментов и недвижимого имущества была недоступна индивидуальным инвесторам из-за высокой цены, сложности управления, нежелания посредников работать с небольшими сделками, низкого уровня финансовой грамотности населения.
Паевые инвестиционные фонды не были признаны юридическими лицами, и поэтому право совершать юридические и фактические действия в отношении составляющего их имущества было предоставлено управляющим компаниям на условиях договора доверительного управления, заключение которого осуществляется при покупке инвестиционных паев, эмитируемых управляющей компанией.
Гражданский кодекс Российской Федерации содержит общие требования к доверительному управляющему и не определяет особенности правового положения управляющих компаний, что является разумным решением законодателя не усложнять отраслевой кодификационный акт. В настоящее время правовой статус управляющих компаний установлен Федеральным законом «Об инвестиционных фондах» и массой разрозненных подзаконных актов, что делает актуальным обобщение и анализ совокупности правовых норм, от соблюдения которых в конечном итоге зависит степень защиты прав инвесторов, вкладывающих средства в российскую экономику.
Управляющие компании столкнулись с проблемами адаптации паевых инвестиционных фондов в российской правовой системе. Не умаляя статуса инвесторов и роли уполномоченного государственного органа, отметим лишь, что законодательство и деятельность правоприменителей исходят из приоритета защиты прав инвесторов, мало упоминая об интересах управляющего. Помимо деятельности, связанной с доверительным управлением, возникла потребность в разъяснительной работе с инвесторами, контрагентами, государственными органами и судами, не имеющими достаточных знаний об инвестиционных фондах. И все это в условиях низкого уровня правового регулирования инвестиционных фондов и малого опыта работы в данной сфере.
Создание управляющих компаний и формирование инвестиционных фондов предопределило развитие государственного регулирования и контроля указанной деятельности с момента появления чековых инвестиционных фондов, деятельность которых регулировалась Государственным комитетом Российской Федерации по управлению государственным имуществом, и до образования паевых инвестиционных фондов, находящихся под контролем Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку, на базе которой была образована Федеральная служба по финансовым рынкам.
На уполномоченный орган власти в том числе была возложена обязанность по принятию нормативных актов по вопросам, связанным с привлечением денежных средств и иного имущества управляющими компаниями в целях объединения в паевые инвестиционные фонды и последующего инвестирования. Недостаточность правового регулирования, а в дальнейшем и противоречивость принятых нормативно-правовых актов сказались на развитии паевых инвестиционных фондов в России.
С 01.09.2013 г. Федеральная служба по финансовым рынкам была упразднена с передачей полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков Центральному банку Российской Федерации (Банку России). Для исполнения указанных функций была образована отдельная Служба Банка России по финансовым рынкам. Таким образом, была воплощена идея по созданию финансового мегарегулятора в России по аналогии с Управлением финансового регулирования и надзора (Financial Services Authority) в Великобритании.
Операции с недвижимым имуществом стали основанием для включения управляющих компаний паевых инвестиционных фондов в перечень организаций, на которые возложены обязанности по осуществлению мер, направленных на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Нарушение законодательства, направленного на противодействие указанному негативному явлению, стало основанием аннулирования лицензий управляющих компаний. В связи с этим возникла необходимость систематизации и критического изучения правовых норм указанной направленности.
Управляющие компании получили возможность образовывать паевые инвестиционные фонды недвижимости и принимать в качестве оплаты инвестиционных паев этих фондов недвижимое имущество. В скором времени паевые инвестиционные фонды, относящиеся к категории фондов недвижимости, стали очень популярны. Совокупная стоимость чистых активов всех паевых инвестиционных фондов данной категории превышает 158 млрд рублей. Кроме того, на протяжении 10 лет указанные паевые инвестиционные фонды занимают лидирующие позиции по размеру чистых активов. Такой объем инвестиций свидетельствует о большом числе лиц, участвующих в них. Вследствие этого стало актуальным выявление и преодоление коллизий между нормами права в области инвестиционных фондов и государственной регистрации прав на недвижимое имущество, передаваемое в состав паевых инвестиционных фондов, и сделок с ним.
Вышеописанные обстоятельства позволили сделать вывод об актуальности вопросов правового регулирования деятельности управляющих компаний закрытых паевых инвестиционных фондов недвижимости в современной России и обусловили выбор темы исследования.
Степень научной разработанности темы. До настоящего времени комплексное научное исследование правового регулирования деятельности управляющих компаний, осуществляющих доверительное управление закрытыми паевыми инвестиционными фондами недвижимости, в российской цивилистической литературе отсутствует.
В отечественной правовой науке исследованию различных аспектов инвестиций посвящены работы А.Г. Богатырева, М.М. Богуславского, И.А. Вдовина, Н.Н. Вознесенской, A.A. Горягина, В.В. Гущина, А.А. Деревякина, Н.Г. Дорониной, А.В. Майфата, Г.Д. Отнюковой, Н.Г. Семилютиной, И.Ю. Целовальниковой, И.З. Фархутдинова.
Тема доверительного управления имуществом рассматривалась в диссертационных работах Д.Н. Алябьева, В.В. Горбунова, Д.М. Дятлева, С.И. Ковалева, Л.Ю. Михеевой, Т.Д. Наумовой, A.A. Новик, Д.В. Петелина, Д.А. Подгорнова, П.В. Турышева, М.В. Ясуса.
Вопросы правового регулирования паевых инвестиционных фондов стали объектом исследования А.Г. Гридчина, О.Р. Зайцева, Е.В. Ивановой, В.Н. Лебедева, З.В. Макарчук, Т.Т. Оксюка, М.В. Плющева.
Безусловно, за последние 7-8 лет появились научные работы, посвященные правовому регулированию паевых инвестиционных фондов в России. Однако большинство исследователей делает акцент исключительно на паевом инвестиционном фонде. При этом деятельность управляющих компаний, осуществляющих все фактические и юридические действия в отношении имущества, составляющего паевые инвестиционные фонды, в лучшем случае отодвигается на второй план либо вообще не рассматривается. Кроме того, формально соглашаясь с тем, что паевой инвестиционный фонд не обладает статусом юридического лица, часть авторов рассматривает деятельность паевого инвестиционного фонда (либо признает его субъектом коллективного инвестирования), то есть, по сути, рассматривает деятельность совокупности имущества, что совершенно неверно.
Таким образом, вопросы комплексного исследования правового регулирования деятельности управляющих компаний паевых инвестиционных фондов представляются недостаточно разработанными на современном этапе.
Цель диссертационного исследования заключается в том, чтобы путем системного и функционального анализа нормативно-правовых актов и юридической практики сформулировать теоретические и практические предложения и рекомендации по совершенствованию гражданско-правового регулирования деятельности управляющих компаний, осуществляющих доверительное управление закрытыми паевыми инвестиционными фондами недвижимости.
Указанная цель исследования предопределила постановку следующих основных задач:
обобщить и проанализировать сведения о возникновении и развитии паевых инвестиционных фондов недвижимости за рубежом и в России;
предложить практические рекомендации по изменению и дополнению действующих нормативных актов, в соответствие с которыми были образованы закрытые паевые инвестиционные фонды недвижимости;
определить существенные условия договора доверительного управления закрытыми паевыми инвестиционными фондами и проанализировать процедуру его регистрации Банком России;
исследовать процедуру проведения общих собраний владельцев инвестиционных паев, предложить пути решения спорных и неурегулированных ситуаций;
изучить деятельность саморегулируемых организаций управляющих компаний, определить их статус и обозначить перспективы развития отрасли;
установить правовой статус управляющей компании, осуществляющей доверительное управление закрытыми паевыми инвестиционными фондами недвижимости;
выявить пути и средства оптимизации взаимодействия управляющих компаний паевых инвестиционных фондов с Банком России и федеральными органами исполнительной власти;
выделить условия совершения сделок с недвижимым имуществом управляющими компаниями паевых инвестиционных фондов.
Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие при осуществлении управляющими компаниями доверительного управления закрытыми паевыми инвестиционными фондами недвижимости.
Предметом исследования являются нормы права, регулирующие общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления управляющими компаниями доверительного управления закрытыми паевыми инвестиционными фондами недвижимости.
Методологическая основа диссертационного исследования характеризуется использованием совокупности методов научного познания, позволяющих полно и всесторонне раскрыть объект и предмет проводимого исследования. В исследовании применялись общенаучные (индукция, дедукция, анализ и синтез) и специальные юридические методы. Так, формально-юридический, технико-юридический и логический методы применялись в исследовании современного законодательства с целью выявления специфики доверительного управления закрытыми паевыми инвестиционными фондами недвижимости. Методы системного анализа юридических явлений и логического анализа позволили сформулировать определение понятия «управляющая компания паевого инвестиционного фонда». Использование сравнительно-правового метода позволило предложить пути совершенствования законодательства по изучаемой теме на основе анализа и сопоставления норм, регулирующих сходные отношения в российском и зарубежном праве.
В качестве теоретической основы диссертации были использованы научные достижения в области общей теории права, а также цивилистической науки в целом таких авторов, как: М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, В.П. Грибанов, О.С. Иоффе, Н.И. Косякова, П.В. Крашенинников, О.Н. Садиков, А.П. Сергеев, Е.А. Суханов, С.В. Тимофеев, Ю.К. Толстой, Г.Ф. Шершеневич.
Решение поставленных задач осуществлялось с учетом работ российских и зарубежных исследователей, посвященных инвестиционным фондам (О.Р. Зайцев, Т.Т. Оксюк, М.В. Плющев, S. C. Anderson, R. K. Geert). Кроме того, содержание и результаты исследования базируются на трудах ученых, исследовавших правовое регулирование инвестиций (А.Г. Богатырева, М.М. Богуславского, Н.Н. Вознесенской, Н.Г. Дорониной, А.В. Майфата, Г.Ф. Ручкиной, Н.Г. Семилютиной) и вопросы, связанные с доверительным управлением имуществом (В.А. Дозорцев, Л.Ю. Михеева, Р.Л. Нарышкина).
Нормативную базу исследования составляют Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, федеральные законы «Об инвестиционных фондах», «О рынке ценных бумаг», другие федеральные законы и подзаконные акты, регулирующие отношения, составляющие объект диссертационного исследования.
Эмпирическая основа исследования. В процессе изучения объекта и предмета исследования был проведен анализ материалов судебной практики, складывающейся по спорам в связи с доверительным управлением имуществом, составляющим паевые инвестиционные фонды; статистических материалов, отражающих динамику развития паевых инвестиционных фондов и управляющих компаний; материалов конференций и семинаров, проводимых при участии Федеральной службы по финансовым рынкам, Федеральной службы по финансовому мониторингу; правил доверительного управления, правил внутреннего контроля и иных документов, используемых управляющими компаниями паевых инвестиционных фондов.
Научная новизна исследования заключается в комплексном анализе правового статуса управляющих компаний, осуществляющих доверительное управление закрытыми паевыми инвестиционными фондами недвижимости.
В работе сделаны теоретические выводы об основных аспектах функционирования управляющих компаний, сформулировано определение «управляющая компания паевого инвестиционного фонда», выявлены критерии признания управляющих компаний закрытых паевых инвестиционных фондов недвижимости инсайдерами. Критически рассмотрены требования, выполнение которых позволяет осуществлять деятельность по доверительному управлению паевыми инвестиционными фондами.
Аргументирована позиция о том, что проведение общих собраний владельцев инвестиционных паев, а также процедуры, направленные на созыв, подготовку и оформление результатов таких собраний, нуждаются в усилении уровня нормативного регулирования. Сформулированы конкретные предложения по дополнению действующих нормативных актов.
Предложен новый порядок регистрации правил доверительного управления паевыми инвестиционными фондами, обоснована актуальность указанного нововведения, даны рекомендации по совершенствованию действующей процедуры регистрации в целях усиления защиты прав инвесторов.
Рассмотрены основные спорные ситуации во взаимодействии управляющих компаний паевых инвестиционных фондов с Банком России, Федеральной службой по финансовому мониторингу, Федеральной службой государственной регистрации, кадастра и картографии, предложены варианты их решения.
Установлено, что ряд нормативных актов органов исполнительной власти, направленных на регулирование отношений, возникающих при доверительном управлении паевыми инвестиционными фондами, находится на том уровне, который не способствует развитию инвестирования в паевые инвестиционные фонды. Выдвинуты предложения, позволяющие повысить уровень защиты прав и законных интересов не только владельцев инвестиционных паев, но и управляющих компаний паевых инвестиционных фондов.
Выявлен слабый уровень саморегулирования в сфере доверительного управления паевыми инвестиционными фондами, в связи с чем предложен комплекс мер, направленных на долгосрочное развитие саморегулирования управляющих компаний.
Научная новизна исследования сформулирована в положениях, выносимых на защиту.
Положения, выносимые на защиту. В результате проведенного исследования были сформулированы и обоснованы следующие теоретические выводы и практические рекомендации, выносимые на защиту:
1. Установлено, что управляющая компания паевого инвестиционного фонда имеет особое положение по сравнению с иными субъектами доверительного управления, отличительной характеристикой которого является обеспечение максимального уровня защиты прав и законных интересов владельцев инвестиционных паев.
В качестве юридической дефиниции управляющей компании паевого инвестиционного фонда предложено использовать следующее: «Под управляющей компанией паевого инвестиционного фонда следует понимать созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации хозяйственное общество, имеющее лицензию, которое вправе привлекать в доверительное управление имущество на условиях договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом».
Выявлено, что введение указанного определения в Федеральный закон «Об инвестиционных фондах» необходимо для формирования целостного представления о правовом статусе управляющей компании, а также для обозначения специфики ее деятельности, поскольку позволит исключить ошибочное сравнение с иными управляющими компаниями (например, осуществляющими доверительное управление целевым капиталом некоммерческих организаций, или с управляющими компаниями, создаваемыми в целях реализации соглашений о создании особых экономических зон).
Кроме того, установлено, что принятие легального определения управляющей компании паевого инвестиционного фонда повысит уровень защиты прав коллективных инвесторов, поскольку позволит пресечь случаи незаконного использования слов «инвестиционный фонд», «акционерный инвестиционный фонд» или «паевой инвестиционный фонд» управляющими компаниями, созданными в соответствии с иными федеральными законами и не осуществляющими деятельность по доверительному управлению инвестиционными фондами.
2. При исследовании правового статуса управляющей компании паевого инвестиционного фонда выявлено, что режим ограниченной ответственности управляющей компании перед владельцами инвестиционных паев не соответствует действующему порядку вознаграждения управляющей компании. Кроме того, установлено, что отсутствует эффективный механизм снижения размера вознаграждения управляющей компании по инициативе учредителей доверительного управления.
Указано, что изменение порядка вознаграждения должно достигаться путем введения премии управляющей компании паевого инвестиционного фонда по итогам доверительного управления за календарный год при одновременном уменьшении предельного размера вознаграждения по договору доверительного управления. Это позволит повысить привлекательность инвестиций в паевые инвестиционные фонды, мотивировать управляющие компании паевых инвестиционных фондов на достижение высоких финансовых показателей в интересах учредителей доверительного управления, а также направлено на защиту прав владельцев инвестиционных паев, поскольку позволит пресечь случаи установления необоснованно высокого размера вознаграждений.
Для реализации указанного порядка вознаграждения управляющей компании паевого инвестиционного фонда предложено дополнить статью 41 ФЗ «Об инвестиционных фондах» следующим образом: «В случае, если по итогам календарного года, следующего за годом учреждения доверительного управления, получен рост стоимости чистых активов акционерного инвестиционного фонда (паевого инвестиционного фонда), управляющей компании может быть выплачена премия, если это предусмотрено договором управляющей компании с акционерным инвестиционным фондом или правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом. Размер премии определяется договором управляющей компании с акционерным инвестиционным фондом или правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, но не может превышать 10% от суммы прибыли, полученной в результате роста стоимости чистых активов акционерного инвестиционного фонда (паевого инвестиционного фонда)».
В качестве дополнительной меры защиты прав и законных интересов владельцев инвестиционных паев предложено для возмещения управляющими компаниями ущерба перед владельцами инвестиционных паев создание резервных фондов в размере, устанавливаемом учредительными документами управляющих компаний. Пополнение данных фондов должно производиться ежегодно из чистой прибыли управляющих компаний.
3. Установлено, что общее собрание владельцев инвестиционных паев имеет особый статус органа управления, обладающего правом принятия решений, влияющих на доверительное управление.
Анализ правовых актов, регулирующих отношения, возникающие в связи с проведением указанных собраний, позволил выявить и привести возможные варианты решений правовых проблем, возникающих в связи:
с защитой прав приобретателя инвестиционных паев, не включенного в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании;
с представлением нескольких требований на проведение общего собрания с единой повесткой собрания;
с выбором способов уведомления о проведении общего собрания;
с определением адреса направления заполненных бюллетеней;
с определением круга заявителей, имеющих право на получение информации о лицах, участвующих в общем собрании;
с осуществлением права на обжалование решений общих собраний;
с определением лиц, являющихся председателем и секретарем общих собраний.
4. Сделан вывод о необходимости предоставления возможности регламентации отдельных вопросов проведения общих собраний владельцев инвестиционных паев правилами доверительного управления. В закрытых паевых инвестиционных фондах введение этого положения позволит учитывать мнение владельцев инвестиционных паев в установлении механизмов защиты их прав при проведении общих собраний.
Выявлено, что для сохранения стабильности на финансовом рынке Банку России необходимо предоставить право выступать инициатором созыва общих собраний владельцев инвестиционных паев:
в случаях введения запрета на проведение всех операций, предусмотренных п. 1 ст. 61.1 ФЗ «Об инвестиционных фондах»;
в случае одновременного аннулирования (прекращения действия) лицензии управляющей компании и лицензии специализированного депозитария;
в иных случаях существенного нарушения прав и законных интересов владельцев инвестиционных паев.
Введение указанного права позволит на ранних стадиях уведомлять владельцев инвестиционных паев о случаях недобросовестного осуществления деятельности управляющими компаниями и специализированными депозитариями, предоставив возможность своевременно принять решение о прекращении их полномочий.
5. Рекомендовано в целях противодействия неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком установить критерии отнесения управляющих компаний паевых инвестиционных фондов к списку лиц, признаваемых инсайдерами, с учетом особенностей правового статуса управляющей компании. Для этого предложено установить в актах Банка России следующее: «Инсайдерами следует признавать управляющие компании закрытых паевых инвестиционных фондов недвижимости:
в доверительном управлении которых находятся закрытые паевые инвестиционные фонды недвижимости, инвестиционные паи которых допущены к торгам на организаторе торговли на рынке ценных бумаг или в отношении инвестиционных паев которых подана заявка об их допуске к торгам на организаторе торговли на рынке ценных бумаг;
в доверительном управлении которых находятся закрытые паевые инвестиционные фонды недвижимости, в составе которых, в соответствии с правилами доверительного управления, имеются финансовые инструменты, которые допущены к торговле на организованных торгах на территории Российской Федерации, и (или) подана заявка о допуске к торговле на указанных торгах;
инвестирующие собственные средства в финансовые инструменты, которые допущены к торговле на организованных торгах на территории Российской Федерации, и (или) подана заявка о допуске к торговле на указанных торгах».
6. Установлено, что защита прав и законных интересов владельцев инвестиционных паев в большей степени достигается посредством государственного регулирования доверительного управления паевыми инвестиционными фондами, что предопределено:
высокой степенью риска наступления неблагоприятных для финансового рынка последствий от неквалифицированного управления;
числом лиц, чьи права и законные интересы могут быть нарушены;
объемом уже привлеченных инвестиций.
Выявлено, что осуществляемое сейчас саморегулирование деятельности управляющих компаний паевых инвестиционных фондов характеризуется неспособностью полностью заменить государственное регулирование и контроль. Система саморегулирования управляющих компаний паевых инвестиционных фондов все еще находится в начальной стадии, поскольку для ее развития нет адекватного правового обеспечения, а также определенной политики взаимодействия с Банком России и органами исполнительной власти.
7. Предложена авторская концепция развития саморегулирования доверительного управления инвестиционными фондами, которая включает в себя следующие этапы:
первый этап – стимулирование государством добровольного членства управляющих компаний в саморегулируемых организациях;
второй этап – совершенствование внутренней структуры и направлений деятельности саморегулируемых организаций управляющих компаний;
третий этап – разработка системы постоянного взаимодействия Банка России с саморегулируемыми организациями;
четвертый этап – введение обязательного участия управляющих компаний в саморегулируемых организациях;
пятый этап – передача части контрольных функций Банка России саморегулируемым организациям управляющих компаний.
8. Исследование особенностей договорного регулирования паевых инвестиционных фондов позволило установить, что заключению договора с инвесторами и передаче имущества в закрытые паевые инвестиционные фонды предшествует деятельность управляющей компании по разработке и регистрации правил доверительного управления. Предложено осуществляемый при этом комплекс действий оформлять договором между управляющей компанией и потенциальными инвесторами. Законность указанных отношений должна быть прямо установлена ФЗ «Об инвестиционных фондах» с регламентацией существенных условий договора. Это благоприятно скажется на соблюдении конфиденциальности, предотвращении случаев конфликта интересов и защите прав потенциальных инвесторов.
В целях развития отношений по доверительному управлению закрытыми паевыми инвестиционными фондами предложен новый порядок регистрации правил доверительного управления, который включает в себя сохранение действующей процедуры для регистрации типовых правил, а также введение дополнительных условий регистрации правил доверительного управления, отличающихся от типовых. Это позволит на этапе создания паевого инвестиционного фонда предусмотреть наиболее оптимальные и прозрачные условия управления указанными инвестициями.
9. Определено, что право собственности на недвижимое имущество, передаваемое или приобретаемое в состав закрытого паевого инвестиционного фонда недвижимости, подлежит государственной регистрации исключительно по заявлению управляющей компании.
При рассмотрении порядка регистрации прав на недвижимое имущество управляющими компаниями паевых инвестиционных фондов указано, что принадлежность недвижимого имущества к паевому инвестиционному фонду предопределяет необходимость совершенствования правового регулирования порядка его регистрации управляющими компаниями путем принятия нормативного акта, разработанного уполномоченным органом, ответственным за государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, совместно с Банком России. Выявлена необходимость развития межведомственного сотрудничества между указанными органами, которое позволит повысить уровень защиты прав собственников имущества и сделать процедуру регистрации более эффективной для управляющих компаний.
В ряде актов, регулирующих порядок регистрации прав на недвижимое имущество управляющими компаниями, осуществляющими доверительное управление паевыми инвестиционными фондами, предложено заменить формулировку «регистрация прав на недвижимое имущество, находящееся в составе паевого инвестиционного фонда» на «регистрация прав на недвижимое имущество управляющими компаниями паевых инвестиционных фондов» в целях недопущения введения в заблуждение участников гражданского оборота, поскольку до момента такой регистрации говорить о принадлежности имущества к паевому инвестиционному фонду необоснованно.
10. На основе анализа деятельности управляющих компаний закрытых паевых инвестиционных фондов недвижимости было установлено, что сделки с недвижимым имуществом указанных фондов должны соответствовать требованиям специального законодательства об инвестиционных фондах, нормативным установлениям Банка России и условиям договора с учредителями доверительного управления. Такие сделки не должны нарушать права и законные интересы владельцев инвестиционных паев, подвергать риску утраты или существенно снижать стоимость имущества в паевом инвестиционном фонде, а также создавать конфликт интересов. Кроме того, сделки с недвижимым имуществом должны соответствовать требованиям, направленным на недопущение введения в гражданский оборот имущества, полученного в результате совершения преступлений.
Рекомендовано Федеральной службе по финансовому мониторингу установить течение срока, отводимого на уведомление управляющими компаниями об операциях с недвижимым имуществом, с даты перехода права собственности. Учитывая географию нахождения объектов недвижимости, права на которые регистрируются управляющими компаниями паевых инвестиционных фондов, а также случаи задержки сроков выдачи правоустанавливающих документов, предложено увеличить срок для уведомления управляющими компаниями уполномоченного органа с 3 до 7 рабочих дней.
Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования характеризуется тем, что полученные результаты и сформулированные на их основе практические рекомендации будут способствовать развитию положений о доверительном управлении паевыми инвестиционными фондами в науке гражданского права.
Сформулированные в диссертации предложения и рекомендации могут быть применены в разработке новых и совершенствовании действующих правовых актов, регулирующих общественные отношения, складывающиеся при осуществлении доверительного управления закрытыми паевыми инвестиционными фондами недвижимости, а также в правоприменительной практике. Материалы диссертационного исследования могут быть использованы в научных и учебных учреждениях при проведении лекционных и практических занятий, а также при подготовке учебной литературы.
Апробация результатов исследования. Основные положения диссертации были обсуждены на заседаниях кафедры гражданского права Московского государственного университета экономики, статистики и информатики (МЭСИ). Основные положения диссертационного исследования нашли отражение в одиннадцати опубликованных научных статьях, в том числе в пяти статьях, опубликованных в журналах, рекомендуемых ВАК РФ.
Отдельные положения и выводы диссертационного исследования были представлены и обсуждены на международных научно-практических конференциях.
Основные теоретические положения и практические рекомендации, содержащиеся в диссертации, использовались в учебном процессе в Московском государственном университете экономики, статистики и информатики (МЭСИ) при чтении лекций и проведении практических занятий по дисциплинам «Правовое регулирование в экономике и управлении», «Правовые основы управленческой деятельности», «Земельное право».
Структура диссертации предопределена содержанием темы, обусловлена целью, задачами и логикой проведенного исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, объединяющих девять параграфов, заключения и списка использованных источников и литературы.
Договор доверительного управления как правовая основа управления закрытым паевым инвестиционным фондом
После финансового кризиса 1772-1773 гг. Абрахам ван Кетвич стал принимать взносы от своих сограждан в целях создания фонда под названием "Eendragt Maakt Magt" (Единство создает силу). Целью фонда, по задумке его создателя, было предоставление возможности вкладчикам объединить свои небольшие накопления и вложить получившуюся сумму в развитие промышленных предприятий (в основном занимающихся добычей и переработкой полезных ископаемых), расположенных в Австрии, Дании, Германии, Испании, Швеции, России и колониальных странах в Центральной и Южной Америке4.
Но все сходятся во мнении, что ни в первом, ни во втором случаях, инвестиционные фонды не стали популярными и имели лишь единичный характер. И только инвестиционные фонды, созданные в Великобритании и США, стали популярны среди населения и приобрели массовый характер. Именно они служат прототипом современных инвестиционных фондов в плане их организации и управления.
В Лондоне начало инвестиционных фондов было положено в 1868 году, когда был создан инвестиционный траст "The Foreign and Colonial Government Trust", который, как это не удивительно, существует и ныне5, и является самым старым инвестиционным фондом в мире. Через 7 лет в Лондоне были созданы уже 18 подобных фондов.
Что касается начала развития инвестиционных фондов в США, то часть исследователей связывают это с 1823 годом, когда в одной из старейших страховых компаний страны "Massachusetts Hospital Life Insurance Company" стали объединять и инвестировать средства от имени вкладчиков. Другие исследователи ведут историю инвестиционных фондов в США с создания "New York Stock Trust" (1889 г.) или "Boston Personal Property Trust" (1893 r.)6.
Инвестиционные фонды уже давно являются частью мировой финансовой системы, поэтому вполне закономерно, что инвестиционные фонды появились и в России.
Становление и развитие института коллективных инвестиций в России, как и во всем мире, проходило ряд этапов, включающих как заимствование международного опыта, так и формирование собственного правового фундамента. В Россию инвестиционные фонды пришли достаточно поздно - ни в дореволюционной цивилистике, ни в гражданском обороте советского периода фонды, аккумулирующие денежные средства частных собственников, не применялись. Даже в период экономических реформ указанный институт появился в отечественном законодательстве только в середине 1990-х годов.
Первыми на российском финансовом рынке появились специализированные инвестиционные фонды приватизации, аккумулирующие приватизационные чеки граждан (кратко чековые инвестиционные фонды). Такие фонды могли создаваться исключительно в форме акционерных обществ открытого типа, основной целью которых являлась аккумуляция приватизационных чеков, выданных гражданам и организациям.
В период глобальных экономических преобразований чековые инвестиционные фонды были обречены на провал из-за двойного налогообложения прибыли и неразвитости вторичного рынка акций. В связи с этим, их акции по ликвидности и доходности оказались неконкурентоспособными в сравнении с альтернативными способами вложения денег.
Создание паевых инвестиционных фондов в России стало возможным после принятия Указа Президента РФ от 26.07.1995 г. № 765. Указанный нормативный акт отнес операции с инвестиционными паями российских фондов к инвестиционной деятельности. Паевой инвестиционный фонд был определен как имущественный комплекс, доверительное управление которым осуществляет управляющая компания.
В феврале 1998 года Президентом РФ было принято решение прекратить деятельность чековых инвестиционных фондов. Такие фонды должны были привести свою деятельность в соответствие с требованиями действующего законодательства и преобразоваться в паевые инвестиционные фонды, либо в обычные открытые акционерные общества, без ссылки на доверительное управление инвестиционными фондами.
По данным на 2000 г. было преобразовано 478 чековых инвестиционных фондов из 691, числившихся в реестре Госкомимущества России. В акционерные общества были преобразованы 434 фонда. Лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг получил 41 инвестиционный фонд7.
Новая веха в российской истории инвестиционных фондов связана с распоряжением Правительства РФ № 1371-р от 26.09.1997 г., в котором было принято решение внести проект Федерального закона «Об инвестиционных фондах» в Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации. На заседании Совета Государственной Думы 07.10.1997 г. было принято решение направить указанный законопроект субъектам законодательной инициативы для подготовки замечаний и предложений. Ответственному Комитету Государственной Думы по бюджету, налогам, банкам и финансам было поручено подготовить проект федерального закона к рассмотрению Государственной Думой с учетом поступивших замечаний и о предложений .
Процедура проведения общих собраний владельцев инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов и ее особенности
Законодателем определен пресекательный пятнадцатидневный срок для представления на регистрацию в Банк России изменений и дополнений в Правила. Вероятно, данная норма была введена для предотвращения случаев недобросовестного исполнения управляющими компаниями обязанности по организации процедуры регистрации.
В случае, если управляющей компанией были представлены для целей регистрации изменений и дополнений в Правила документы, не соответствующие требованиям законодательства, и это повлекло отказ в их регистрации, - суды считают, что неполученный владельцем паев доход представляет собой убытки, подлежащие возмещению в силу пункта 1 статьи 1022 Гражданского кодекса РФ.
Как мы видим, от решения общего собрания владельцев инвестиционных паев зависит утверждение изменений и дополнений в условия договора доверительного управления, что говорит в пользу того, что общее собрание имеет установленную компетенцию органа управления, способного влиять на осуществление доверительного управления. Только владельцы закрытых паевых инвестиционных фондов обладают таким правом.
После составления сообщения о созыве общего собрания владельцев паев оно должно быть направлено в Банк России и в специализированный депозитарий. Затем, сообщение о созыве общего собрания предоставляется владельцам паев. Доведение информации о собрании до сведения владельцев паев осуществляется путем раскрытия сообщения о созыве собрания в печатном издании, определенном в правилах доверительного управления, и (или) на сайте в сети Интернет, принадлежащему управляющей компании.
Лицо, созывающее общее собрание, помимо раскрытия сообщения о созыве собрания, может оповещать заинтересованных лиц способами, предусмотренными в Правилах, в частности, направив сообщения о созыве каждому участвующему в собрании заказным письмом или вручив указанным Справочно-правовая система «Консультант Плюс». лицам лично под роспись. Представляется неуместным наличие диспозитивности в приведенной формулировке абзаца 1 пункта 2.18 Положения об общих собраниях.
Более правильным является использование требований, закрепленных в ФЗ «Об акционерных обществах», согласно которым, сообщение о проведении общего собрания акционеров в обязательном порядке должно быть направлено каждому участвующему в собрании лицу (способом, предусмотренным уставом общества). Факультативно информировать акционеров допускается лишь с использованием телевидения или радио.
Наличие письменного подтверждения даты отправки/получения документов, связанных с проведением общих собраний владельцев паев, порой играет решающую роль в случаях возникновения судебных разбирательств. Представление в судебные органы распечаток страниц с официального сайта управляющей компании достаточно проблематично и неразумно.
Для принятия решений по вопросам повестки дня лица, участвующие в собрании, должны быть заранее обеспечены бюллетенем для голосования, а также дополнительной информацией или материалами, предусмотренными пунктом 2.21 Положения об общих собраниях. Бюллетень для голосования, иная информация или материалы должны быть направлены заказным письмом или вручены под роспись, если иной способ предоставления не предусмотрен Правилами. Исходя из положений действующего законодательства, рассылка бюллетеней остается самым действенным способом оповещения владельцев паев, в отличие от публикаций в печатном издании или на сайте в сети Интернет.
Не позднее 35 дней с даты принятия решения о созыве проводится общее собрание владельцев паев. В день общего собрания, в назначенное время начинается регистрация лиц, прибывших для участия в общем собрании. Зарегистрироваться необходимо тем участникам, бюллетени которых не были получены до даты проведения общего собрания. Таким образом, направление бюллетеней для голосования в адрес лица, которое организует проведение общего собрания, осуществляется как в случае собрания, так и в случае заочного голосования.
Заполненные бюллетени для голосования, по общему правилу, должны быть направлены по адресу, указанному в сообщении о созыве собрания или в самом бюллетене. В то же время, заполненные бюллетени могут быть направлены по адресу места нахождения управляющей компании или специализированного депозитария, на основе информации, полученной из единого государственного реестра юридических лиц. Таким образом, не допускается использование управляющими компаниями и специализированными депозитариями фиктивных адресов при регистрации юридического лица. Порядок представления сведений из единого государственного реестра юридических лиц регламентируется постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 438 «О Едином государственном реестре юридических лиц». Сведения, содержащиеся в указанном реестре, о конкретном юридическом лице должны быть представлены по запросу физическим и юридическим лицам за плату.
Подобное требование установлено для общих собраний акционеров, но в то же время, оно более эффективно, поскольку допускает направление заполненных бюллетеней для голосования по адресу, указанному в уставе общества или в ином внутреннем документе общества. Такая формулировка представляется более предпочтительной для использования в нормативном акте, устанавливающем требования к порядку проведения общих собраний владельцев паев.
Правовое положение управляющей компании паевого инвестиционного фонда
Еще одним правом, которым согласно статье 18 ФЗ «Об инвестиционных фондах» обладает управляющая компания - это право созывать общее собрание владельцев инвестиционных паев. Этому праву корреспондирует и соответствующая обязанность по организации всех мероприятий в связи с проведением общего собрания. При этом должны быть выполнены требования, изложенные в статье 18 ФЗ «Об инвестиционных фондах» и требования Банка России, сгруппированные в отдельном акте.
Профессиональная деятельность управляющих компаний паевых инвестиционных фондов является коммерческой, в связи с чем, управляющая компания имеет право на вознаграждение. Указанное вознаграждение подлежит уплате исключительно за счет имущества, находящегося в паевом инвестиционном фонде. Необходимо дополнить данный пункт, указав на то, что «вознаграждение управляющей компании выплачивается денежными средствами». Тем самым предотвратить случаи выплаты вознаграждения имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд (не допустить «вывод» имущества из паевого инвестиционного фонда).
В целях защиты прав владельцев инвестиционных паев управляющая компания обязана хранить документы, подтверждающие правильность начисления и выплаты ей вознаграждения. Кроме того, контроль за начислением вознаграждений, предусмотренных условиями доверительного управления, осуществляет специализированный депозитарий.
Сумма вознаграждения управляющей компании может быть установлена в процентном соотношении к среднегодовой стоимости чистых активов фонда (не более 10%) или к доходу от доверительного управления (не более 20%). Конкретный размер вознаграждения содержится в договоре доверительного управления.
Таким образом, предельный размер вознаграждения управляющей компании установлен законодательно. Вероятно, российский законодатель пытался защитить владельцев инвестиционных паев от произвола управляющих компаний. Однако, неясно, какие факторы повлияли на установление именно этого значения. По нашему мнению, максимальный размер вознаграждения управляющей компании, установленный ФЗ «Об инвестиционных фондах», безусловно, высок. Так, управляющие инвестиционными фондами США за свои услуги получают ежегодное вознаграждение в пределах 1-2% размера чистых активов . Кроме того, законодатель не предложил какого-либо эффективного способа снижения размера вознаграждения по инициативе владельцев инвестиционных паев. Видимо, подразумевается, не соглашаясь с условиями доверительного управления, владелец паев имеет право их продать или погасить.
Ввиду изложенного, по нашему мнению, необходимо уменьшить предельный размер вознаграждения управляющим компаниям, но при этом, допустить выплату премии по итогам доверительного управления за календарный год. Предлагается дополнить статью 41 ФЗ «Об инвестиционных фондах»: «В случае, если по итогам календарного года, следующего за годом учреждения доверительного управления, получен рост стоимости чистых активов акционерного инвестиционного фонда (паевого инвестиционного фонда), управляющей компании может быть выплачена премия, если это предусмотрено договором управляющей компании с акционерным инвестиционным фондом или Правилами. Размер премии определяется договором управляющей компании с акционерным инвестиционным фондом или Правилами, но не может превышать 10% от суммы прибыли, полученной в результате роста стоимости чистых активов акционерного инвестиционного фонда (паевого инвестиционного фонда)».
Установление премии способствует улучшению показателей деятельности управляющих компаний, стимулируя увеличивать имущество фонда не только привлекая новых вкладчиков, но и улучшая качество собственной работы. Кроме того, установленный ФЗ «Об инвестиционных фондах» порядок исчисления вознаграждения управляющей компании имеет существенное достоинство, что, по нашему мнению, не позволяет полностью отказаться от него - отсутствие прямой заинтересованности в высоких доходах. Это условие позволяет управляющим компаниям проводить более взвешенную политику, лишенную неоправданных рисков.
Управляющая компания наделена правом возмещать понесенные расходы в рамках доверительного управления, в том числе по содержанию имущества, составляющего фонд, а также по совершению сделок с указанным имуществом, за счет имущества в паевом инвестиционном фонде. В договоре, определяющем условия доверительного управления должны быть четко сформулированы виды и максимальные параметры расходов, подлежащих оплате за счет инвесторов.
Включение в состав возмещаемых расходов, не связанных с доверительным управлением, является одним из наиболее распространенных оснований для принятия решения об отказе в регистрации Правил. Федеральная служба по финансовым рынкам в письме от 23.12.2004 г. № 04-ОВ-01/12334 приводит перечень расходов, которые могут быть возмещены за счет паевого инвестиционного фонда. Указанное письмо приобрело большое практическое значение, однако вызывает сомнение правильность установления их на уровне ненормативного акта. Представляется, что только владельцы инвестиционных паев вправе решать, какие расходы будут компенсироваться за их счет.
Регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним управляющими компаниями паевых инвестиционных фондов
Одновременно с государственной регистрацией перехода права на недвижимое имущество, переданное учредителями доверительного управления в состав паевого инвестиционного фонда, осуществляется государственная регистрация ограничения (обременения) права общей долевой собственности в виде доверительного управления на основании договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом.
Государственная регистрация права общей долевой собственности владельцев инвестиционных паев на недвижимое имущество, приобретенное управляющей компанией в процессе доверительного управления, также как и государственная регистрация перехода права общей долевой собственности владельцев инвестиционных паев на недвижимое имущество, отчуждаемое управляющей компанией в процессе доверительного управления, осуществляется на основании заявления доверительного управляющего.
Если сторонами договора являются юридические лица, регистрирующий орган, по общему правилу, требует решение компетентных органов юридических лиц об одобрении крупной сделки, либо справку о том, что сделка не является крупной для юридических лиц. В связи с этим, при подаче документов управляющими компаниями возникают некоторые проблемы. При совершении сделки управляющая компания выступает доверительным управляющим паевого инвестиционного фонда и, соответственно, не осуществляет сделок по распоряжению собственным имуществом. Поэтому, одобрение сделки органами управляющей компании не требуется. По нашему мнению, приемлемо предоставить согласие на сделку специализированного депозитария. Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии при проведении правовой экспертизы документов, представленных на государственную регистрацию прав, по сделкам, совершаемых управляющей компанией в процессе доверительного управления паевым инвестиционным фондом, рекомендует регистрирующим органам проверять соблюдение управляющими компаниями правовых норм статьи 40 ФЗ «Об инвестиционных фондах». В данной статье установлены ограничения деятельности управляющей компании, направленные на недопущение злоупотреблений правом доверительного управления в отношении имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, а также на обеспечение интересов лиц, владеющих инвестиционными паями. В силу специфичности правового регулирования паевых инвестиционных фондов реализация указанного выше положения вызывает высокую долю сомнения.
Управляющая компания, если это предусмотрено Правилами, вправе в порядке, установленном нормативными актами Банка России, передать права и обязанности доверительного управляющего другой управляющей компании.
Внесение записей в ЕГРП при этом, осуществляется на основании заявления от управляющей компании, которая передает права по договору доверительного управления, и от управляющей компании, к которой перешли права по договору доверительного управления. С заявлением о внесении в ЕГРП записи должны быть представлены: документы, подтверждающие передачу прав и обязанностей управляющей компании; документы, подтверждающие правоспособность управляющих компаний; выписка из реестра паевых инвестиционных фондов, выданная не ранее чем за десять дней до даты представления документов на государственную регистрацию; лицензия управляющей компании, к которой перешли права по договору доверительного управления (подлинник или нотариально удостоверенная копия); изменения и дополнения в Правила; печатное издание, в котором опубликовано сообщение о регистрации изменений и дополнений в Правила.
В соответствии со статьей 11 Закона о регистрации прав за государственную регистрацию прав взимается государственная пошлина в соответствии с Налоговым кодексом РФ. На основании этого, вместе с заявлением о государственной регистрации прав представляется, если иное не установлено федеральным законом, документ об уплате государственной пошлины. В апреле 2010 года пункт 1 статьи 333.33 Налогового кодекса РФ был дополнен подпунктом 22.1, предусматривающим установление единого размера государственной пошлины за государственную регистрацию прав управляющими компаниями вне зависимости от вида недвижимого имущества, количества и типа владельцев инвестиционных паев.
До принятия изменений при решении вопроса об уплате государственной пошлины за регистрацию прав управляющие компании руководствовались подпунктом 22 пункта 1 статьи 333.33 Налогового кодекса РФ, устанавливающим размер государственной пошлины за государственную регистрацию прав, ограничений (обременении) прав на недвижимое имущество, договоров об отчуждении недвижимого имущества физическими лицами в размере 1 000 рублей, организациями - 15 000 рублей.
Включение в отдельную норму размера государственной пошлины за регистрацию прав управляющими компаниями было продиктовано тем, что на практике возникала неоднозначность понимания ранее действующей нормы: с заявлением в регистрирующий орган обращалась управляющая компания, то есть юридическое лицо, однако субъектами права общей долевой собственности становились владельцы инвестиционных паев, то есть физические лица. При этом, размер государственной пошлины для физических лиц в 15 раз меньше, чем для юридических.
