Содержание к диссертации
Введение
Глава 1. Содержание понятий, связанных со страхованием иностранных инвестиций 18
1. Особенности терминов «иностранная инвестиция» и «иностранный инвестор» для целей страхования 19
2. Гражданско-правовой институт страхования и его применение к иностранным инвестициям 46
Глава 2. Национально-правовые механизмы страхования иностранных инвестиций от политических рисков за рубежом 62
1. Виды правовых механизмов страхования иностранных инвестиций .63
2. Государственно-правовой механизм страхования иностранных инвестиций от политических рисков 67
3. Частно-правовой механизм страхования иностранных инвестиций от политических рисков 82
4. Смешанный правовой механизм страхования иностранных инвестиций от политических рисков 92
Глава 3. Международно-правовые механизмы страхования иностранных инвестиций от политических рисков 101
1. Особенности страхования иностранных инвестиций по Сеульской Конвенции 1985 г 101
2. Роль двусторонних договоров в механизме страхования иностранных инвестиций 120
Глава 4. Страхование иностранных инвестиций в России как развивающийся институт права 133
1. Становление института страхования иностранных инвестиций в России 134
2. Меры по совершенствованию законодательства о страховании иностранных инвестиций 154
Заключение 167
Приложение
- Особенности терминов «иностранная инвестиция» и «иностранный инвестор» для целей страхования
- Виды правовых механизмов страхования иностранных инвестиций
- Особенности страхования иностранных инвестиций по Сеульской Конвенции 1985 г
Введение к работе
Актуальность темы исследования. Одно из важнейших направлений развития процессов глобализации в мировой экономике - международное движение капиталов, которое находит свое выражение в виде разного рода иностранных инвестиций, объем которых постоянно растет1. Хозяйственная, предпринимательская деятельность иностранных инвесторов на территории принимающей стороны, в большей степени, чем в собственной стране, сопряжена с различного рода рисками, приводящими к убыткам инвесторов, и, прежде всего, с так называемыми политическими рисками. Это - риски, связанные с незаконными действиями государственных органов и их должностных лиц, с экспроприацией иностранной собственности, с изменениями законодательства принимающей стороны, резко ухудшающими положение иностранных инвесторов, а также риски, связанные с гражданскими беспорядками, вооруженными столкновениями и другими подобными действиями. Поэтому иностранные инвесторы стремятся защитить свои интересы, в том числе с помощью различных правовых средств. Среди таких средств, способных наиболее эффективно защитить интересы иностранного инвестора, следует выделить гражданско-правовой институт страхования. Рост объемов иностранных инвестиций делает актуальной задачу рассмотрения особенностей правового регулирования страхования иностранных инвестиций от политических рисков.
Обращение к данной теме не случайно. Проблема привлечения и страхования иностранного капитала в России становится все более значимой.
1 См об этом: UNCTAD. World Investment Report 2000. New York and Geneva. 2000. P. 6.
5 Как свидетельствует исторический опыт, развитые и развивающиеся страны активно привлекали и привлекают иностранные инвестиции2.
Политическая и экономическая ситуации в России сегодня считаются самыми лучшими за последние несколько лет3. Россия представляет значительный интерес для иностранных инвесторов, хотя до недавнего времени относилась к числу «зон рискованных инвестиций», то есть являлась зоной с неблагоприятными экономическими и политическими условиями, что делало бизнес в России занятием крайне рискованным, а проблемы страхования этих рисков становились едва ли не самыми важными среди других проблем страхования. Сегодня в стране либерализуется налоговое и финансовое законодательство, происходит сокращение дефицита бюджета и его безэмиссионное финансирование, стабилизация производства на фоне устойчивого снижения инфляции, уменьшается перечень видов предпринимательства, на которые нужно получать лицензии, упрощается регистрация новых фирм.
Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях»4 (с последующими изменениями) устанавливает национальный режим для иностранных инвесторов, то есть такие же условия функционирования, как и для отечественных, предоставляет иностранному инвестору большую правовую защиту и разрешает заниматься всеми видами деятельности (кроме запрещенных федеральными законами). Закон предусматривает определение перечня приоритетных отраслей, видов деятельности, регионов и отдельных крупных инвестиционных проектов с
2 См, например: Астапович А., Григорьев Л. Иностранные инвестиции в России: проблемы и решения. М., 1997. С. 23.
Благодаря успешной экономической политике в области привлечения иностранных инвестиций, объем иностранных инвестиций в экономику России в январе-сентябре 2003 г. вырос на 61.9 % - до 20.89 млрд. долларов. Такие данные распространил Госкомстат России. При этом прямые иностранные инвестиции составили 4.66 млрд. долларов, что на 77.3 % больше аналогичного показателя 2002 г. Подробнее см.:
иностранным участием, имеющих федеральное значение, в отношении которых вводятся льготные условия для иностранного инвестора.
Перспективными для привлечения иностранного капитала могут стать свободные (особые) экономические зоны в России, федеральная программа создания которых разрабатывается5.
Кроме того, на сегодняшнем этапе развития, Россия становится не только страной, принимающей иностранные инвестиции, но и страной, вкладывающей
4 См: Собрание законодательства РФ. 1999. - № 28. Ст. 3493.
5 Во второй половине 90-х годов преобладающей тенденцией в мире стал
переход от создания преимущественно экспортно ориентированных зон
производственного назначения, целью которых в основном было пополнение
валютных ресурсов соответствующих стран, к образованию технопарков
(парков высоких технологий). В России технопарк «Зеленоград» был учрежден
в г. Зеленоград Московской области. Создание технопарков преследует цели
развития наукоемких, высокотехнологических отраслей производства. Помимо
США, где находится наиболее известный технопарк - Силиконовая Долина,
подобные образования есть во Франции, в Японии, Греции, Германии, Китае,
Индии и других странах.
Ярким примером является зона экономического и технологического развития Далянь в КНР. Предоставление властями разнообразных удобств для иностранного инвестора, дало ощутимые положительные результаты. В зону прибыло более тысячи иностранных инвесторов с консолидированными инвестициями в объеме 4 млрд. долл., что эквивалентно общему объему таких инвестиций, привлеченных Россией в 1991-1996 г.г. Главными инвесторами стали компании из Японии, Южной Кореи, США. В итоге расположенная в КНР зона размером 50 км2 оказалась экономически более выгодной с позиций обеспечения интересов страны-реципиента инвестиций, чем все усилия по либерализации режима иностранных инвестиций, включая учреждение ряда особых экономических зон, предпринятые российскими властями в течение указанного выше периода.
Таким образом, положительный мировой опыт служит подтверждением необходимости развития свободных экономических зон на территории Российской Федерации. Подробнее см: Доронина Н.Г. «Особые экономические зоны» во внешнеэкономической деятельности //Журнал российского права. -2004. - № 6. Также см: Платонова Н.Л. Свободные экономические зоны в Российской Федерации: правовые проблемы создания и функционирования //Гражданин и право. - 2001. - № № 5, 6.; также см: Фишер П. Прямые иностранные инвестиции для России: стратегия возрождения промышленности. М.: Финансы и статистика. - 1999. С. 433.
7 инвестиционные средства в иностранные государства. Подтверждением тому стало присвоение Российской Федерации 8 октября 2003 г. международным рейтинговым агентством Mood's Investors Service кредитного рейтинга инвестиционного уровня6. Этот факт свидетельствует о признании одним из ведущих рейтинговых агентств достаточной способности России своевременно и полностью выполнять свои долговые обязательства, причем, не только в краткосрочной, но и долгосрочной перспективе.
Одним из традиционных и достаточно эффективных способов защиты имущественных прав и интересов физических и юридических лиц является страхование. Институт страхования иностранных инвестиций, занимающий важное место в международном частном праве, достаточно широко применяется на практике зарубежными странами. Как правило, законы об иностранных инвестициях зарубежных государств специально выделяют статьи, посвященные этому институту (не помещая их в главах о гарантиях), назначение которых состоит в предоставлении инвесторам права самостоятельно решать вопрос о возможности прибегнуть к страховой охране своих финансовых интересов. Развитие института страхования иностранных инвестиций будет способствовать привлечению иностранных инвестиций в Россию и размещению российских инвестиций за рубежом.
Однако, несмотря на более чем десятилетний срок развития страхового рынка России, система страхования иностранных инвестиций до сих пор окончательно не сформировалась: изменяется состояние самого страхового рынка, идет постоянное совершенствование нормативной базы по вопросам страхования иностранных инвестиций, реорганизуются органы страхового надзора. Обоснование необходимости принятия в России закона о страховании иностранных инвестиций и выработка основных его положений - одно из направлений диссертационного исследования.
6 Подробнее см: Mood's подтвердило инвестиционный рейтинг России. .shtml.
Актуальность комплексного научного исследования системы страхования иностранных инвестиций связана также с тем, что в отечественной научной правовой литературе вопросы страхования иностранных инвестиций не получили должного освещения. Нет специальных работ, посвященных этим вопросам. Как правило, они рассматриваются фрагментарно, при освещении отдельных проблем правового регулирования иностранных инвестиций. В результате, существующее научное знание оказалось недостаточным для решения новых задач, связанных со страхованием иностранных инвестиций.
В ближайшее время ситуация на страховом рынке России, и, соответственно, в области страхования иностранных инвестиций, должна резко измениться, в связи, во-первых, с изменением его структуры вследствие концентрации и централизации отечественного страхового капитала, и во-вторых, с допуском на рынок иностранных страховщиков7. Эти факторы дополнительно подтверждают актуальность комплексного исследования правовых проблем страхования иностранных инвестиций.
Основной целью настоящего диссертационного исследования является всестороннее, комплексное исследование системы страхования иностранных инвестиций от политических рисков как на международно-правовом, так и на национальном уровне; исследование процессов унификации, гармонизации института страхования иностранных инвестиций, его основных понятий. На основе этого формулирование практических предложений в области страхования иностранных инвестиций от политических рисков в Российской Федерации.
Достижение поставленных целей предопределило необходимость решения следующих задач:
1. Выявить основные теоретические и практические проблемы становления и развития правового института страхования иностранных инвестиций в международном праве, во внутреннем праве зарубежных стран и
См: в частности, www. rosno. ru.
9 России с последующим определением тенденций развития этого института, выявлением пробелов в российском законодательстве и выработкой предложений по возможному его усовершенствованию;
На основе сравнительного анализа понятия «иностранная инвестиция», существующего в российском законодательстве, в международных универсальных, региональных и двусторонних договорах, определить ее состав, структуру и роль в системе рыночных отношений для целей страхования;
Рассмотреть систему возможных неблагоприятных рисков, способных уменьшить или полностью уничтожить вложенный капитал, дать классификацию рисков, и, прежде всего, политических рисков, определить структуру каждого его вида, что послужит основанием для выбора эффективных юридических способов защиты интересов иностранного инвестора;
Провести сравнительный анализ правовых механизмов страхования иностранных инвестиций в зарубежных странах, в частности, в США, Японии, Великобритании, Германии, Франции, выявить их сильные и слабые стороны, реальную эффективность в процессе осуществления инвестиций в конкретной стране, в том числе в России;
На основе сравнительного анализа международно-правовых норм, иных международных правил и национально-правовых норм, регулирующих страхование иностранных инвестиций, разработать предложения по созданию в Российской Федерации современной системы страхования иностранных инвестиций и по совершенствованию российского законодательства в этой области.
В конечном итоге диссертация посвящена исследованию возможностей правового института страхования, как одной из форм обеспечения защиты имущественных интересов иностранного инвестора (на основе анализа международных конвенций, двусторонних межгосударственных соглашений, а также внутреннего законодательства различных государств).
Предмет и объект исследования. В соответствии с поставленной целью, объектом диссертационного исследования выступают отношения, связанные со страхованием иностранных инвестиций в мировой практике, а также изучение фактора предоставления гарантий иностранным инвестициям, привлекаемым в российскую экономику, с точки зрения активизации процесса инвестирования и повышения его эффективности.
Предметом исследования являются теоретические и практические вопросы правового регулирования страхования иностранных инвестиций от политических рисков на международно-правовом и внутригосударственном уровне, выявление их соотношения.
Методологическая и научная основа исследования. Объект и предмет исследования обусловили необходимость обращения не только к специальной литературе по страхованию иностранных инвестиций, международному частному праву, международному праву, гражданскому праву, но и к источникам по истории российского права, теории государства и права.
В настоящей работе были использованы диалектический, системный, сравнительно-правовой, логический, исторический и другие методы исследования.
Работа над диссертационным исследованием опиралась на анализ международных договоров, универсальных и двусторонних, центральное место среди которых занимает Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. (МАГИ), посвященная страхованию
иностранных инвестиций от политических рисков . В научный оборот введен анализ проекта Многостороннего соглашения об инвестициях (Multilateral Agreement on Investment) 1995 г., разрабатываемого в рамках Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), который еще не исследовался в российской литературе.
Подробнее см: главу 3 настоящей диссертации.
При работе над диссертацией автор также изучал законодательство различных государств по вопросам страхования иностранных инвестиций, деятельность государственных и неправительственных зарубежных организаций, занимающихся страхованием иностранных инвестиций (прежде всего, от политических рисков), анализировал различные подходы к решению данной проблемы в России, актуальные публикации в периодической печати и официальные статистические данные по страхованию иностранных инвестиций в Российской Федерации и зарубежных странах.
Проблема страхования иностранных инвестиций сложна и разнообразна. Ее исследование обнажает целый ряд дискуссионных вопросов, затрагивающих правовые, политические, экономические аспекты. В силу этого отдельные вопросы, касающиеся страхования иностранных инвестиций, становились предметом исследования в работах как российских, так и зарубежных ученых: Бернштейна И.И., Блищенко И.П., Богуславского М.М., Богатырева А.Г., Бланда Д., Брандта Б.Ф., Брагинского М.И., Вознесенской Н.Н., Войтовича С.А., Галагузы Н.Ф., Дмитриевой Г.К., Донгарова А.Г., Дорониной Н.Г., Жилкиной М.С., Журавлева Ю.М., Кейнса Дж., Келли Т.Дж., Кноке У., Ковалева А.А., Лиона С.Е., Лисовского В.И., Лукашука И.И., Лунца Л.А., Массе П., Мендельсона М., Нешатаевой Т.Н., Перетерского И.С., Попондопуло В.Ф., Райхера В.К., Рейтмана Л.И., Семилютиной Н.Г., Серебровского В.И., Трапезникова В., Тункина Г.И., Турбиной К.Е., Фогельсона Ю.Б., Хачатурова Т.С., Хлестовой О.И., Шахова В.В., Шиминовой М.Я., Штейна Б.Е., Bippus В., Ebenroth С, Ehrenzweig А., Мегоп Т., Millins S., Reichert-Facilides F., Schwarzenberger G. и других. Отдельные вопросы страхования иностранных инвестиций рассматривались и в работах автора настоящего исследования.
Однако, проблема страхования иностранных инвестиций не получила достаточной разработки и освещения в специальной литературе; отсутствует отдельное комплексное исследование этой проблемы. В настоящей диссертации предпринята попытка изучения существующего в международной практике механизма страхования иностранных инвестиций от политических
12 рисков, с учетом возможности их использования на территории Российской Федерации.
В настоящем диссертационном исследовании не рассматривались коллизионные вопросы, поскольку они не вносят существенный вклад в правовое регулирование отношений по страхованию иностранных инвестиций. Основным предметом исследования были международно-правовые унифицированные нормы и законодательство различных государств, их совместное действие, влияние друг на друга. Это вызвано, в первую очередь, тем, что на сегодняшнем этапе развития институт страхования иностранных инвестиций «перешагнул» рамки коллизионного права и включает в себя целый комплекс материально-правовых норм, носящих унифицированный характер и закрепленных в международных договорах (в частности, Сеульская конвенция 1985 г.). Унифицированные нормы материального права, единообразно регулируя общественные отношения, обеспечивают единообразный правовой режим и позволяют гармонизировать правовой институт страхования иностранных инвестиций. Именно с этим и связано усиление их роли по сравнению с коллизионными нормами.
Научная новизна работы состоит в том, что она является одним из первых монографических исследований института страхования иностранных инвестиций от политических рисков. В этом контексте дано авторское определение иностранных инвестиций для целей страхования; классифицированы системы страхования иностранных инвестиций в зарубежных странах по трем видам, определены их сильные и слабые стороны, реальное влияние на процесс осуществления инвестиций в конкретной стране, в том числе и в Российской Федерации. Введено новое понятие «международно-правовая суброгация» и раскрыто его содержание. На основе анализа международного опыта по страхованию иностранных инвестиций, российского научного и практического материала обосновано принятие специального закона о страховании иностранных инвестиций и разработаны основные его положения, обосновано создание на территории Российской Федерации
13 организации по страхованию иностранных инвестиций (проект Положения о ней приложен к диссертации).
На защиту выносятся положения, являющиеся новыми, или вносящие новые элементы в существующие доктринальные положения:
1. Под иностранной инвестицией для целей страхования понимается
любая законная, не противоречащая публичному порядку принимающего
государства инвестиция, осуществляемая в допускаемых законом
принимающего государства видах и формах собственности, которая отвечает
как целям инвестора, так и принимающего государства (либо государства,
дающего гарантию), направленная на социально-экономическое развитие
принимающего государства, независимо от правового механизма страхования
(международно-правового и национально-правового).
Отсутствие единообразного понимания термина «иностранная инвестиция» препятствует процессу унификации и гармонизации института страхования иностранных инвестиций.
2. В зависимости от систем права выделяются два механизма страхования
иностранных инвестиций от политических рисков: национально-правовой и
международно-правовой. Сложившиеся в национальном праве и практике
различных государств (США, Франция, Япония, Германия, Великобритания)
системы страхования иностранных инвестиций классифицированы в
зависимости от формы капитала на три вида - государственно-правовая,
частно-правовая, смешанная; выявлена их эффективность, сильные и слабые
стороны, а также реальное влияние на процесс осуществления инвестиций в
конкретной стране, в том числе и в Российской Федерации.
3. Главная особенность государственно-правового механизма
страхования иностранных инвестиций от политических рисков заключается в
том, что государство инвестора берет на себя обязательство выплатить
предусмотренную договором компенсацию при наступлении обусловленного
обстоятельства; по принципу суброгации оно приобретает право требовать
соответствующую сумму у государства, принимающего инвестиции; в
14 результате инвестиционные отношения превращаются в межгосударственные и получают дополнительную международно-правовую защиту. Государственные страховые компании имеют более льготные условия страхования, поскольку их деятельность частично или полностью субсидируется государством.
4. Главное достоинство негосударственного (частного) механизма
страхования: независимость от государства, дающая гибкость и широкую
возможность для маневра, присущую коммерческим организациям. В отличие
от государственной системы, частные компании осуществляют страхование не
только от политических рисков, но и от коммерческих рисков. Существенными
недостатками этой системы являются, во-первых, как правило, неполное
устранение рисков, что связано с ограниченными размерами капитала даже у
крупных частных страховых компаний, и, во-вторых, отношения между
страховой компанией и принимающим государством после суброгации
остаются частно-правовыми, что лишает страховую организацию права
воспользоваться международно-правовыми средствами защиты.
5. Основные особенности смешанного правового механизма страхования
иностранных инвестиций - это сочетание в нем положительных сторон
государственно-правового и частно-правового механизмов страхования.
Иностранный инвестор получает двустороннюю защиту своих
капиталовложений. Смешанная система страхования иностранных инвестиций
более удобна и выгодна для инвестора, поскольку при заключении договора
страхования, инвестор получает гарантию двух структур, относящихся и к
государственному, и к частному капиталу.
6. Особенностью международно-правового механизма страхования,
созданного Сеульской конвенцией 1985 г., является международно-правовая
суброгация, под которой понимается переход прав и обязанностей
иностранного инвестора к страховщику - МАГИ после выплаты последним
страховых сумм при возникновении ущерба инвестициям по причине
политического риска. В результате, отношения из частно-правовой сферы
переходят в международно-правовую, сторонами в которых выступают два
15 субъекта международного права (международная организация и принимающее государство) и такие отношения получают дополнительную защиту международного права.
Конвенция сформулировала унифицированные понятия, являющиеся элементами договора страхования и раскрыла их содержание, главным среди которых является унифицированное понятие и содержание политических (некоммерческих) рисков, которые стали общепризнанными (они закреплены в законах разных государств и многочисленных двусторонних договорах о защите капиталовложений).
Двусторонние договоры с участием Российской Федерации о взаимной защите иностранных инвестиций играют особую роль в механизме страхования последних. Благодаря этим договорам, формируется единая комплексная правовая система страхования иностранных инвестиций: МАГИ (занимает центральное место), национально-правовые механизмы страхования и двусторонние договоры. Обязывая Российскую Федерацию признавать право международно-правовой суброгации, двусторонние договоры дополнительно обеспечивают действие механизмов страхования в системе МАГИ, национально-правовых механизмов и их взаимодействие.
Обоснована целесообразность принятия нового федерального закона «О страховании иностранных инвестиций в Российской Федерации» и необходимость становления и развития в Российской Федерации нового организационно-правового механизма страхования иностранных инвестиций, основой которого должна стать Российская организация по страхованию иностранных инвестиций от политических рисков (проект Положения о ней прилагается к диссертации). Особое место в Законе должно занимать признание «права международно-правовой суброгации» за иностранным государством, граждане и юридические лица которого осуществляют инвестирование в России, и за Российской Федерацией, когда российские граждане и юридические лица инвестируют за рубежом.
Практическая значимость диссертации определяется наличием в России ряда нерешенных проблем в области страхования иностранных инвестиций. Основные выводы, предложения, проекты, сформулированные в диссертационном исследовании могут быть использованы при разработке как международных документов, так и национального инвестиционного законодательства, а также в правоприменительной деятельности.
Проведенное исследование позволило обосновать ряд предложений по совершенствованию действующего российского законодательства.
Результаты настоящего исследования могут быть рекомендованы к использованию:
1. Комитетами по страхованию, экспертными советами и др.
организациями при органах законодательной и исполнительной власти в
процессе законотворческой деятельности, разработки проектов нормативных
актов и т.д.;
Федеральной службой страхового надзора Министерства финансов Российской Федерации и другими государственными органами (налоговыми, антимонопольными) при разработке ведомственных нормативных актов, относящихся к регулированию страхового рынка, и методологического обеспечения страховой деятельности;
Всероссийским Союзом страховщиков и другими общественными организациями страховщиков и участниками страхового рынка при разработке предложений по совершенствованию системы страхования иностранных инвестиций;
4. Учебными заведениями в преподавании и изучении курсов
международного частного права, международного права, гражданского права,
страхового дела.
Апробация работы. Предполагаемые в диссертационном исследовании подходы к проблемам страхования иностранных инвестиций были апробированы на научно-практических конференциях, проводившихся с участием московских ВУЗов, государственных органов, принимающих участие
17 в регулировании страхового рынка, иностранных специалистов. Положения, обоснованные в работе, были изложены в научных статьях автора настоящего диссертационного исследования, а также в прочитанных лекциях, проведенных семинарских занятиях в Московской государственной юридической академии.
Структура работы обусловлена целями, задачами и содержанием диссертационного исследования и состоит из введения, четырех глав, заключения, приложения, библиографического перечня литературы и нормативного материала, использованного при написании работы.
Диссертация подготовлена и обсуждена на кафедре международного частного права Московской государственной юридической академии.
Особенности терминов «иностранная инвестиция» и «иностранный инвестор» для целей страхования
Понятия «иностранная инвестиция» и «иностранный инвестор» являются разновидностью общих понятий «инвестиция», «инвестор». В юридической литературе, в законодательной практике государств, и, особенно, в экономической литературе, существует немало определений инвестиции9. «Инвестиции» в переводе с английского (investments) означает «капиталовложения». Следовательно, слова «инвестиция» и «капиталовложение» являются синонимами. В отечественной и зарубежной литературе имеется много дефиниций понятия «капиталовложение». Например, это - финансовые средства, затрачиваемые на строительство новых, реконструкцию, расширение и техническое перевооружение действующих предприятий (производственные капиталовложения), на жилищное, коммунальное, социально-бытовое строительство (непроизводственные капиталовложения).
Для определения понятия «иностранная инвестиция» с правовой точки зрения необходимо иметь в виду то обстоятельство, что «иностранные инвестиции» представляют собой, прежде всего иностранную собственность в различных ее проявлениях: деньги, имущество (движимое или недвижимое) и т.п. В последние годы к понятию «иностранная инвестиция» относят и научно-технические и технологические знания («ноу-хау», патенты и др., то есть интеллектуальную собственность). С юридической точки зрения «иностранная инвестиция» связана с правом владения, пользования и распоряжения на территории другого государства.
В зарубежных источниках можно встретить многочисленные определения иностранных инвестиций . Пожалуй, самое общее определение иностранных инвестиций содержится во втором издании Внешнеторгового словаря Ф. Хениуса, изданного в США в 1947 г.: «иностранные инвестиции - инвестиции, экспортированные из одной страны и вложенные на территории другой страны»13. Закон США 1961 г.14 включает определение иностранных инвестиций, подлежащих страхованию: сюда включены деньги, движимая и недвижимая собственность, участие в прибылях за пользование патентами, и др.
В советской правовой литературе впервые понятие «иностранная инвестиция» было дано Н.Н. Вознесенской15 следующим образом: «...это такое предоставление средств иностранным инвестором, при котором обязательным является экономическая активность. Производственная деятельность иностранного элемента, направленная на согласованное целевое использование этих средств, при условии, что эта деятельность (с участием или без участия местного капитала) приведет к созданию обусловленного производственного объекта, способствующего развитию экономики молодого государства, повышению его экономического потенциала». Таким образом, определить иностранную инвестицию в общем виде можно как собственность, принадлежащую юридическим или физическим лицам одного государства, или самому государству, вложенную на территорию другого государства для повышения экономического развития последнего.
Следует рассмотреть, как определяют понятие «инвестиция», «иностранный инвестор», и другие понятия, связанные со страхованием иностранных инвестиций двусторонние договоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений, Сеульская Конвенция о создании Многостороннего Агентства по гарантиям инвестиций, Многостороннее соглашение об инвестициях, с тем, чтобы выявить понятие «иностранная инвестиция» для целей страхования.
Особое значение международных договоров для становления понятий «иностранная инвестиция», «иностранный инвестор» имеют обусловлено возрастающей ролью международного сотрудничества в сфере защиты иностранных инвестиций. Международные договоры - универсальные, региональные (например, в рамках СНГ) и двусторонние16 обеспечивают унифицированное содержание рассматриваемых терминов.
Политика привлечения иностранных инвестиций, лежащая в основе проведения экономических реформ, предполагает активное участие Российской Федерации в международном экономическом сотрудничестве, в том числе и в международных договорах, и в международных организациях, целью которых является содействие развитию частных инвестиций в стране.
Международные договоры о защите иностранных инвестиций направлены на устранение неблагоприятных последствий, возникающих для инвестора в результате принятия государством тех или иных мер регулирования. Наибольшее значение в защите инвестиций имеют универсальные договоры - Вашингтонская Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств17, 1965 г. и Сеульская конвенция об учреждении МАГИ18.
Обе эти конвенции предусматривают создание в области международного инвестиционного сотрудничества специализированных международных организаций и определяют порядок их деятельности. Такими организациями являются Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС) и Многостороннее Агентство по гарантиям инвестиций (МАГИ). Указанные организации осуществляют коммерческую по своему характеру деятельность (третейское разбирательство споров и страхование инвестиций), однако регулирование этой деятельности полностью подчинено условиям международного многостороннего договора, на основе которого эти организации были созданы.
Виды правовых механизмов страхования иностранных инвестиций
В литературе традиционно выделяют три вида правовых механизмов страхования инвестиционных рисков: 1) страхование, осуществляемое негосударственной организацией, 2) страхование, осуществляемое государственной организацией, 3) страхование, осуществляемое международной межправительственной организацией - МАГИ90. Однако, такое деление не совсем верно, поскольку происходит смешение правовых институтов, относящихся к разным системам права. В настоящем диссертационном исследовании предложена новая классификация механизмов страхования иностранных инвестиций.
В зависимости от систем права необходимо выделить два вида правовых механизмов страхования: во-первых, национально-правовой механизм страхования рисков иностранных инвесторов, в том числе некоммерческих; во-вторых, международно-правовой механизм страхования рисков. В настоящее время есть только одна международная межгосударственная организация, страхующая инвестиционные риски - MIGA.
В свою очередь, национально-правовой механизм подразделяется на три подвида в зависимости от того, какой капитал участвует в страховании иностранных инвестиций. Это - определяет особенности правового механизма.
1. Страхование государственными организациями, которые осуществляют, как правило, страхование инвестиционных рисков национальных предпринимателей, выступающих в роли иностранных инвесторов за рубежом (например, OPIC в США).
2. Страхование негосударственными (частными) организациями (например, Lloyd s в Великобритании).
3. Смешанные механизмы страхования, когда оно осуществляется совместно государственными и частными организациями (например, Германия, Франция).
Участие в договоре страхования в качестве страховщика организации, относящейся к одной из вышеперечисленных групп, имеет различные правовые последствия. Кроме того, следует учитывать, что все четыре разновидности механизмов страхования, имея различия в правовых последствиях, могут осуществляться параллельно, взаимодействовать друг с другом, перекрывая различные риски, и тем самым, обеспечивать более высокую степень защиты интересов инвесторов.
Традиционно среди крупнейших региональных страховых рынков выделяют: европейский рынок, рынок США, рынок Японии, все большее развитие получает страхование в Юго-Восточной Азии и регионах Центральной и Восточной Европы, объединяющий страны переходного периода, в том числе и Российскую Федерацию.
Страхование может быть необходимым для иностранных инвесторов. Как уже указывалось выше, банки могут потребовать его оформления до выделения кредита, а иностранное правительство принимающей страны может потребовать его оформления у местных частных страховщиков или в государственной организации, оформляющей страхование. Страхование в учреждении принимающего правительства может оказаться рискованным, если застрахованный риск возникает вследствие действий самого этого правительства.
Как уже отмечалось, по характеру страховых рисков страхование иностранных инвестиций подразделяется на страхование от политических и коммерческих рисков. Договоры страхования от политических рисков заключают при осуществлении инвестиций в зарубежные страны. Такое страхование характеризуется невозможностью математической оценки вероятности наступления страховых случаев и крайне высокими размерами ущерба. Поэтому частные страховщики этим страхованием, за редким исключением, не занимаются. Страхование иностранных инвестиций проводят в основном государственные страховые институты страны-инвестора и международные финансовые организации91. В настоящее время на три государственные страховые организации (в США, Германии и Японии) приходится 80 % общих объемов операций, осуществляемых в рамках национальных государственных программ страхования инвестиционных
рисков .
Особенности страхования иностранных инвестиций по Сеульской Конвенции 1985 г
Впервые идея создания Многостороннего Агентства по страхованию некоммерческих рисков иностранных инвесторов под эгидой Международного Банка Реконструкции и Развития появилась в 1948 г. одновременно с учреждением OPIC в США. Возможность создания международной организации, занимающейся страхованием иностранных инвестиций стран-участников, обсуждалась с конца 40-х годов XX века. В рамках
Международного Банка Реконструкции и Развития (МБРР) был разработан проект создания Международного Агентства по страхованию инвестиций (International Investment Agency - США). В период с 1962 по 1972 г.г. проект неоднократно обсуждался в МБРР. Однако, в то время данная идея не получила поддержки развивающихся стран, и в 1973 г. работы по нему были приостановлены . Президент МБРР Клаусен вновь вернулся к этой концепции в своем первом выступлении на ежегодном собрании МБРР в 1981 г. Возобновленные в 1981 г. работы над созданием международной организации по страхованию инвестиций увенчались разработкой текста Конвенции об учреждении Многостороннего Агентства по Гарантиям Инвестиций (Multilateral Investment Guarantee Agency - МАГИ). Текст Конвенции был одобрен Советом Управляющих МБРР 11 октября 1985 г. на ежегодной сессии в Сеуле (отсюда второе название Конвенции - Сеульская) и передан Правительствам стран-членов МБРР и Швейцарии для подписания. Конвенция была открыта для подписания в октябре 1985 г. и вступила в силу после ее ратификации пятью развитыми и 15 развивающимися странами - 12 апреля 1988 г., а 12 июня 1988 г. МАГИ начало свою деятельность134. Голоса участников поделены поровну между развитыми и развивающимися странами.
МАГИ насчитывает уже около 150 государств-членов, купивших акции в размере, пропорциональном тому капиталу, который они имеют во Всемирном банке. По состоянию на 31 января 1999 г. в Конвенции участвуют 20 промышленно развитых государств, в том числе США, Канада, Япония, Франция, Великобритания, Германия, Франция, Италия. Из числа развивающихся государств в настоящее время в МАГИ участвуют 127 государств, которые выполнили все требования, предъявляемые Сеульской Конвенцией к государствам, желающим стать ее членами135. Эти требования таковы:
1. Членство в МБРР,
2. Подписание и ратификация Сеульской Конвенции 1985 г.,
3. Взнос в уставной фонд МАГИ.
Российская Федерация является участницей Конвенции, которая была подписана Правительством Российской Федерации 15 сентября 1992 г. и ратифицирована Постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 22 декабря 1992 г. № 4186-1136. Все требования, необходимые для подписания Конвенции, были соблюдены. Однако, в соответствии с Уставом МАГИ и величиной доли Российской Федерации в уставном капитале МАГИ, сумма инвестиций в Россию, страхуемых последним от политических и других некоммерческих рисков, ограничено 200 млн. долларов в год.
Сеульская конвенция 1985 г. создала международно-правовой механизм страхования иностранных инвестиций от политических рисков, организационной основой которого является межправительственная организация - МАГИ, выступающая в качестве страховщика по гражданско-правовому договору страхования.
