Введение к работе
Актуальность темы исследования. Развитие российского права и законодательства на современном этапе сопряжено с процессом глобализации финансовых систем, осложнено спецификой развития рыночной экономики, сохраняется угроза возникновения финансовых кризисов. Вопросы упорядочения отношений в сфере финансового рынка все чаще оказываются в поле зрения Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации.
Значение финансовых рынков для экономики еще более актуализирует проблему гражданско-правового регулирования отношений по поводу оборота ценных бумаг. Однако не только социально-экономический фактор обостряет проблему. Сегодня в равной мере важны две парные юридические категории – право и законодательство: их развитие идет параллельно, их взаимовлияние обнаруживает соотнесенность содержания и формы. Поэтому движение научной юридической мысли видится в направлении использования системного подхода, что предполагает: а) рассмотрение проблематики права как совокупности категорий (гносеологический аспект), б) совершенствование действующего законодательства (онтологический аспект), в) проявление правом своей ценности как регулятора общественных отношений (аксиологический аспект).
Ни по одному из обозначенных аспектов правовое знание о регулировании отношений с участием субъектов оборота ценных бумаг окончательно не сформировалось, рано говорить о совершенстве нормативной базы и устойчивости судебной практики. Только комплексное исследование субъектного состава правоотношений позволит достигать новых научно обоснованных результатов теоретического и практического значения. Такое исследование является частноправовым, так как ценные бумаги относятся к числу объектов гражданских прав, а основные участники их оборота есть субъекты предпринимательской деятельности. Публично-правовая сторона также присутствует, однако она имеет вторичный характер.
За последние двадцать лет в России принято большое количество нормативных актов, регулирующих оборот ценных бумаг. Вместе с тем сохраняется дисбаланс в регламентации отношений по выпуску (выдаче) и обращению отдельных ценных бумаг. По многим разновидностям ценных бумаг не определены субъекты, порядок выпуска и обращения. Отсутствует алгоритм формирования юридической конструкции порождения ценных бумаг, определения статуса лица-инициатора выпуска, установления правоспособности участников оборота ценных бумаг, смешиваются понятия выпуска и эмиссии, оборота и обращения. В результате еще имеют место такие явления, как выпуск суррогатов ценных бумаг, создание новых финансовых пирамид, нарушение прав владельцев эмиссионных ценных бумаг при внешней правомерности поведения эмитентов, незаконная организация торговли ценными бумагами. Нет определенности и в правовой характеристике деятельности частных субъектов, связанной с ценными бумагами: является ли такая деятельность инвестиционной, предпринимательской либо находится в рамках обычной гражданской правоспособности.
То же наблюдается и в сфере регулирования деятельности специальных субъектов оборота ценных бумаг. Закон четко не устанавливает единого правового статуса оригинатора как лица, выпускающего ценные бумаги в гражданский оборот и, тем самым, вступающего в обязательственные отношения с владельцами бумаг. Субъектный состав лиц, обеспечивающих обращение ценных бумаг, выстроен бессистемно. Используются различные принципы (отраслевой, функциональный, смешанный) для создания общих правовых режимов. Не определены состав и статус обязательных и факультативных участников торговли ценными бумагами. Противоречиво правовое положение кредитных организаций как участников фондового рынка, нет ясности в вопросе об исключительности специализированной деятельности и т.д. Нормы о защите прав инвесторов скорее декларативны и не поддержаны юридическими механизмами. Неполно отражены в правовых актах такие вопросы, как обеспечение исполнения обязательств по ценным бумагам и страхование присущих им рисков, секьюритизация финансовых активов, специальная ответственность субъектов, компенсации гражданам. Попытки бессистемно, точечным способом урегулировать деятельность центрального депозитария, организаторов торговли, клиринга могут привести к расшатыванию учетной и торговой систем фондового рынка. Правовые механизмы по ограничению использования инсайдерской информации и манипулирования рынком фактически не действуют.
Авторы многочисленных правовых исследований различных аспектов оборота ценных бумаг все же не раскрывают всех сторон этого сложного явления. С учетом вышесказанного представляется актуальным проведение настоящего диссертационного исследования, которое позволит сформировать новую юридическую модель регламентации деятельности субъектов отношений по поводу оборота ценных бумаг в России с использованием соответствующих правовых методов и механизмов.
Степень научной разработанности темы исследования. В силу своей специфики исследуемые отношения стали предметом научного осмысления относительно недавно, не ранее появления экономически развитых систем и субъектов отношений (акционерных обществ, бирж, финансовых институтов). Потребовался определенный уровень развития цивилистической мысли, чтобы вычленить из научного знания о ценных бумагах теоретико-правовые положения о субъектном составе данных отношений.
В российской цивилистике учение о ценных бумагах развивали такие авторы, как К. Н. Анненков, Н. О. Нерсесов, А. Г. Гусаков, А. И. Каминка, В. Д. Катков, Д. И. Мейер, Н. А. Миловидов, Л. И. Петражицкий, П. Писемский, И. Г. Табашников, И. Т. Тарасов, П. П. Цитович, Г. Ф., Б. Б. Черепахин, Г. Ф. Шершеневич и др. В ХХ веке научно-правовой анализ различных аспектов оборота ценных бумаг содержится в работах М. М. Агаркова, С. С. Алексеева, Г. Е. Авилова, С. М. Бараца, В. А. Белова, М. И. Брагинского, С. Н. Братуся, Н. Г. Вавина, А. В. Габова, В. М. Гордона, В. В. Долинской, Н. Г. Дорониной, Е. С. Демушкиной, С. С. Жилинского, О. С. Иоффе, Е. А. Крашенинникова, П. В. Крашенинникова, А. В. Майфата, С. Д. Могилевского, Л. А. Новоселовой, Е. Н. Решетиной, О. Н. Садикова, Н. Г. Семилютиной, М. Н. Семякина, Е. А. Суханова, М. Ю. Тихомирова, В. Н. Урукова, Г. С. Шапкиной, Г. Н. Шевченко, Л. Р. Юлдашбаевой, В. Ф. Яковлева и других ученых.
Из недавних исследований следует назвать диссертации и монографии, в которых рассматриваются различные аспекты изучаемого явления. Это работы таких авторов, как В. А. Белов, Д. В. Мурзин, Ю. О. Кремер, Л. А. Новоселова, Л. Р. Юлдашбаева (исследуют гражданский оборот ценных бумаг как юридических предметов); В. А. Бублик, А. В. Майфат, Н. Г. Доронина, Н. Г. Семилютина, В. Н. Лисица (рассматривают оборот ценных бумаг и положение его субъектов с позиций инвестиционной деятельности); С. Д. Могилевский, Е. Н. Решетина, Д. В. Ломакин (уделяют основное внимание корпоративно-правовой стороне отношений); А. Ю. Синенко, Г. Н. Шевченко, Н. Г. Удальцова, Р. С. Куракин (делают акцент на регулирование эмиссии ценных бумаг и торговых операций); Д. В. Бессарабов, О. В. Васильева, А. М. Дурнов, А. А. Каширин, Т. В. Кувакина, Е. Г. Хоменко (изучают правовое положение и деятельность субъектов фондового рынка); В. А. Барулин, Р. С. Бевзенко, И. В. Редькин, С. В. Ротко, В. К. Сперанский, Д. И. Степанов (исследуют порядок оборота бездокументарных ценных бумаг); Е. В.Агапеева, А. А. Богустов, Д. А. Пенцов, Е. Б. Радченко, И. М. Лифшиц, Д. В. Соловьев, (используют сравнительно-правовой метод исследования); А. Ю. Алимов, Д. В. Бессарабов, Д. В. Бурова, А. Н., Дурнов, М. Б. Васильев, А. А. Каширин, А. А. Койчуев, Т. В. Кувакина, А. А. Прокудин, А. З. Саттарова, А. В. Семенов, М. Г. Холкина, С. В. Хромушин, О. М. Шевченко, Э. Э. Эмирсултанова (непосредственно рассматривают различные аспекты правового положения субъектов отношений, связанных с оборотом ценных бумаг).
Несмотря на столь серьезную научно-теоретическую базу, значительная часть исследователей сосредоточили внимание на более частных вопросах: защита прав инвесторов, отдельные виды т.н. «профессиональной» деятельности, эмиссия ценных бумаг, учет прав на них, некоторые виды сделок и др. Комплексные монографические исследования системы субъектов отношений, связанных с оборотом ценных бумаг, содержащие анализ их правового положения и особенностей реализации их правоспособности, дающие возможность преодолеть пробелы и противоречия в правовом регулировании, пока отсутствуют.
Цель и задачи исследования. Целью диссертационной работы является выработка комплексного научного представления о системе субъектов правоотношений, связанных с оборотом ценных бумаг, включая особенности правового статуса и механизмы реализации их правоспособности. Цель исследования обусловила необходимость решения следующих научных задач:
- сформулировать теоретические основы и обосновать предпосылки формирования системы субъектов отношений, связанных с оборотом ценных бумаг в России;
- уточнить с легальных и доктринальных позиций базовые понятия: оборота ценных бумаг, рынка ценных бумаг, оригинатора, специализированного субъекта оборота ценных бумаг, специальной правоспособности и правосубъектности и ряд других – в целях формирования новых эффективных юридических конструкций;
- обосновать правовую природу оригинации как обобщающего понятия, обозначающего систему юридически значимых действий, направленных на порождение ценных бумаг и их выпуск в гражданский оборот; выработать единые подходы к определению правового положения субъекта-оригинатора ценных бумаг;
- исследовать и обосновать содержание категории оборота ценных бумаг как комплексного явления – системы межсубъектных отношений и связей, обеспечивающих появление, обращение и юридическое прекращение ценных бумаг;
- сформировать новое представление о системе субъектов сферы оборота ценных бумаг, выявить и охарактеризовать, с использованием метода классификации, их типологию, а также существенные для каждого типа субъектов юридические признаки;
- определить основные принципы правового регулирования деятельности субъектов оборота ценных бумаг, выявить особенности их правового статуса, признаки правосубъектности, характер юридической ответственности, порядок участия в предпринимательской деятельности;
- предложить новые подходы к установлению объема и содержания специальной правоспособности субъектов, осуществляющих отдельные виды специализированной деятельности в сфере оборота ценных бумаг, а также новые механизмы правового воздействия на субъектов;
- разработать предложения по совершенствованию нормативно-правовой базы, определяющей положение и основы деятельности частных и институциональных субъектов с целью обеспечения правомерности и эффективности правовой базы российского финансового рынка.
Объектом исследования выступает комплекс общественных отношений, связанных с оборотом ценных бумаг, в которых участвуют соответствующие субъекты. Предмет диссертационного исследования составляет система правовых норм, теоретических положений, а также материалов судебной и иной правоприменительной практики, относящихся к отношениям с участием субъектов оборота ценных бумаг.
Научная новизна исследования состоит в том, что оно является одной из первых монографических работ, формирующих представление о системе субъектов гражданских отношений, связанных с оборотом ценных бумаг в Российской Федерации: систематизированы основные участники отношений, выявлены их юридические особенности, характерные черты как субъектов права; предложены подходы к характеристике правоспособности субъектов в зависимости от их типа (частные, институциональные), роли и места в правоотношениях (обязательные, факультативные), характера и особенностей осуществляемой специализированной деятельности (предпринимательская или иная, операционная, сервисная, вспомогательная); обоснованы механизмы нормативно-правового воздействия на положение субъектов, в зависимости от их типа, в целях максимально полной реализации их правоспособности, обеспечения правомерности поведения и защиты прав частных субъектов как наиболее слабой стороны в отношениях; вскрыты пробелы и противоречия в нормативном регулировании, предложены меры по их устранению путем усовершенствования действующего законодательства.
Теоретическая значимость работы состоит в формировании нового знания о системе и правовом положении субъектов отношений, связанных с оборотом ценных бумаг, регулируемых посредством особых правовых механизмов. Теоретические выводы исследования могут представлять предметный интерес в плане дальнейшей разработки категории оборота ценных бумаг, принципов правовой регламентации субъектного состава отношений, а также в деле упрочения общей правомерности российского рынка ценных бумаг.
Практическая значимость работы связывается с обоснованием выводов и предложений по совершенствованию отдельных норм законодательства и правовых актов, регулирующих оборот ценных бумаг. Материалы диссертации могут быть использованы в качестве основы для дальнейших научных изысканий в этой области, в преподавании специализированных учебных курсов в учебных заведениях, в практике правоприменения при разрешении споров с участием субъектов оборота ценных бумаг.
Теоретической основой диссертационного исследования послужили труды таких ученых, как Е. В. Агапеева, М. М. Агарков, С. С. Алексеев, С. М. Барац, В. А. Барулин, А. В. Барков, В. А. Белов, В. С. Белых, В. А. Бублик, Д. В. Бессарабов, С. Н. Братусь, А. Н. Буренин, А. А. Бутенко, М. Б. Васильев, В. В. Витрянский, А. Э. Вормс, А. В. Габов, Ю. С. Гамбаров, Р. Р. Ганеев, Б. М. Гонгало, В. Г. Голубцов, В. М. Гордон, В. В. Долинская, Н. Г. Доронина, С. Л. Зивс, А. О. Иншакова, О. С. Иоффе, Ю. Б. Исаков, А. И. Каминка, В. П. Камышанский, В. Д. Катков, Т. В. Кашанина, Е. А. Крашенинников, П. В. Крашенинников, О. А. Кузнецова, П. В. Лизунов, В. Н. Лисица, Л. А. Лунц, А. В. Майфат, Д. И. Мейер, В.А. Микрюков, Я. М. Миркин, Д. В. Мурзин, Н. О. Нерсесов, Л. А. Новоселова, А. М. Нолькен, Л. И. Петражицкий, К. П. Победоносцев, И. А. Покровский, А. С. Рогов, С. В. Ротко, Б. Б. Рубцов, З. Ф. Сафин, Н. Г. Семилютина, М. Н. Семякин, О. А. Серова, В. И. Синайский, А. Ю. Синенко, В. К. Сперанский, В. М. Сырых, И. Г. Табашников, И. Т. Тарасов, Ю. К. Толстой, Е. Ю. Трегубенко, А. И. Улинский, А. Ф. Федоров, С. Ю. Филиппова, Ю. Д. Филиппов, М. Ю. Челышев, В. Б. Чуваков, П. П. Цитович, Г. Н. Шевченко, Г. Ф. Шершеневич, Ю. С. Харитонова и др.
Методология и методы исследования. В ходе исследования применялись общий диалектический подход к познанию взаимосвязанных вещей и явлений, а также аналитический метод познания и основанные на нем частнонаучные методы (историко-юридический, сравнительно-правовой, формально-логический, системно-структурный и др.), методологические положения общей теории права.
Эмпирической базой исследования послужили нормативные правовые акты Российской Федерации, судебные акты Конституционного суда Российской Федерации, Высшего арбитражного суда Российской Федерации, Верховного суда Российской Федерации, судебные постановления судов общей юрисдикции и арбитражных судов различных инстанций, локальные документы Министерства финансов РФ, Банка России, Федеральной службы по финансовым рынкам России, саморегулируемых организаций финансового рынка, экспертные оценки.
Положения, выносимые на защиту:
1. Обосновано, что система правового регулирования отношений, связанных с оборотом ценных бумаг, сформировалась под влиянием трех групп факторов: а) материальных (потребности экономического характера); б) социальных (потребности развития государства и общества); в) интегративных (иностранный юридический опыт). Среди основных предпосылок развития законодательства о правовом статусе субъектов выделены экономические, юридические (количественные и качественные) и предметные предпосылки. Формирование системы норм, определяющих правовое положение субъектов отношений, шло в России по особому пути, будучи одновременно стадийным (выделены пять стадий) и дискретным (на каждой стадии действовали свои принципы, зачастую не учитывался предыдущий опыт и система правового регулирования выстраивалась заново).
2. Предложены новые легальные дефиниции, имеющие значение в доктринальном, нормотворческом и юридико-практическом аспектах, которые предлагается закрепить в законе: а) оборот ценных бумаг – совокупность сделок, иных юридических фактов, а также сопутствующих операций и отношений, связанных с оригинацией, ротацией и мортификацией ценных бумаг; б) оригинация ценных бумаг – действия указанного в законе субъекта, направленные на возникновение обязательств перед иными лицами, закрепляемых в таких ценных бумагах; в) ротация ценных бумаг – совокупность сделок, а также иных сопутствующих действий и операций, направленных на переход прав на ценные бумаги и закрепленных в них обязательств; г) мортификация ценных бумаг – погашение или иное прекращение обязательств по ценной бумаге в соответствии с законом или вытекающее из ее существа; д) оригинатор ценных бумаг – лицо, которое в установленном законом порядке обеспечивает закрепление своих обязательств или обязательств иных лиц в ценных бумагах, выпускаемых оригинатором в гражданский оборот; е) специализированный субъект оборота ценных бумаг – коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, осуществляющие установленные законом виды специализированной деятельности, направленной на обеспечение потребностей в сфере оборота ценных бумаг в установленном законом порядке.
3. Предложены новые подходы к формированию субъектного состава отношений по поводу оборота ценных бумаг. Обосновано, что наиболее рациональной является субъектная модель, состоящая из двух классов. Класс 1 – общие субъекты отношений: объединяет владельцев ценных бумаг и иных лиц, имеющих имущественный интерес к участию в обороте ценных бумаг. Класс 2 – функциональные субъекты: а) оригинаторы и б) специализированные субъекты оборота ценных бумаг. С позиции доктрины, закона и юридической практики дана обобщающая характеристика каждой субъектной совокупности.
4. Обоснована необходимость отказа от использования в законодательстве юридически неустойчивой категории «инвестор». Правовой режим субъектов, являющихся инициаторами выпуска ценных бумаг, необходимо закрепить через обобщающую категорию «оригинатор». Предложена классификация оригинаторов: владельцы и представители; обязательные и инициативные; общие и специальные; частные, публичные и частнопубличные. Раскрыты постоянные признаки-характеристики оригинатора (юридическая форма, статусно-юридическая характеристика, прямые и косвенные характеристики, функциональная двойственность, редуцируемая и исключительная функции оригинатора, особая информационно-юридическая функция, двойное регулятивно-правовое воздействие на правовое положение).
5. Сформулированы концептуальные подходы к определению правового статуса специализированных субъектов оборота ценных бумаг. Выявлены случайно-исторический характер появления отдельных субъектов, отсутствие устойчивых признаков их классификации, противоречивость в регулировании предмета деятельности. Вскрыто явление мультиплицированной (раздробленной) правоспособности кредитных организаций как участников отношений. Обоснован исключительно предпринимательский характер деятельности специализированных субъектов, что требует исключения из их числа некоммерческих организаций.
6. Предложены и раскрыты категории специальной правоспособности (совокупность особых прав и обязанностей субъекта в сфере оборота ценных бумаг в пределах, установленных специальным разрешением) и правосубъектности (совокупность особых качеств, необходимых для осуществления функций специального субъекта). Правоспособность является темпорально дискретной (может прерываться и восстанавливаться во времени). Сформулированы характеристики правоспособности специализированных субъектов: а) организационно-правовая форма, б) юридические ограничения, в) закрепление в законе видов разрешенной специальной деятельности по частноисключающему принципу, г) легальный запрет на осуществление иных видов деятельности.
7. С учетом установленной неопределенности категории правоспособности специализированных субъектов предложена субкатегория их правоактивности, определены типы правоактивности (специфическая и обобщенная) и классы субъектов по признаку легальной необходимости (обязательные и факультативные). Выделены 37 специализированных субъектов, систематизированных по типу правоактивности, классу необходимости и признаку характера деятельности (операционные, сервисные, вспомогательные). Это позволило сделать ряд выводов об особенностях правового положения каждого субъекта и рационализации всей системы субъектов.
8. Обосновано, что наибольшая часть субъектов специфической правоактивности имеют обязательный характер, такие субъекты являются ведущими. В числе факультативных, вспомогательных и условных субъектов выявлены лишние и случайные. Сформулированы общие юридические признаки субъектов: финансовые, организационные, кадровые, контрольные. Проблема субъектов двойного регулирования (клиринговые организации, организаторы торговли, биржи, контролирующие и подконтрольные лица, финансовые организации, специализированные депозитарии) должна быть решена путем исключения дублирующих норм. Все специализированные субъекты предлагается подразделить на операционные и сервисные, закрепив легально основы их правового статуса. Аргументирована необходимость в объединении функций брокера, дилера и управляющего, а также дублируемые функции регистраторов и депозитариев в рамках соответствующих единых субъектов. Доказана возможность осуществления отдельных видов вспомогательной и сервисной деятельности субъектами общей правоспособности. Субъекты с неопределенным статусом (квалифицированные инвесторы, финансовые консультанты) подлежат исключению из сферы регламентации, а статус СРО в сфере ценных бумаг должен быть трансформирован. Обосновано, что ведущим на современном этапе является функциональный принцип правового регулирования специализированной деятельности, который заменил применявшийся ранее отраслевой принцип.
Степень достоверности и апробация результатов исследования. Диссертация обсуждена и рекомендована к защите на кафедре предпринимательского права Пермского государственного национального исследовательского университета. Основные положения и выводы диссертационного исследования докладывались на международных и российских научно-практических конференциях: «Проблемы рыночной экономики переходного периода» (Пермь, 14-15 ноября 1995г.); «Конкурентоспособность территорий и предприятий во взаимозависимом мире» (Екатеринбург, 22-22 апреля 2004г.); «Правовая реформа в России» (Екатеринбург, 21 марта 2008г.); «Современный финансовый рынок Российской Федерации» (Пермь, 25 апреля 2008г.), «Тенденция развития частного права в условиях рыночной экономики» (Саратов, 24-25 сентября 2008 г.); «Развитие правоотношений в современном обществе: проблемы и перспективы» (Волгоград, 23 октября 2009г.); «Правовая реформа в России» (Екатеринбург, 15 ноября 2010г.); «Дни науки» (Прага, 27 марта-05 апреля 2012г.), «Третий Пермский конгресс ученых юристов (Пермь, 12 октября 2012г.) По теме диссертации опубликованы 24 работы, из них 14 в журналах, рекомендованных ВАК России.
Структура диссертации обусловлена целью и задачами исследования. Работа состоит из введения, двух глав, включающих семь параграфов, заключения и списка литературы.
