Содержание к диссертации
Введение
ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ОБЛИГАЦИЙ 13
1. Понятие облигации 13
1. Законодательное определение облигации 13
2. Понятие и признаки ценной бумаги в юридической доктрине 14
3. Признаки облигации 17
4. Отличие облигации от иных видов ценных бумаг (акции, привилегированной акции, векселя) 47
2. Виды облигаций 50
1. Существующие классификации облигаций 50
2. Государственные облигации, их особенности и виды 53
3. Муниципальные облигации, их особенности и виды 74
4. Корпорагивные облигации, их особенности и виды 19
ГЛАВА 2. ЭМИССИЯ И ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ ОБРАЩЕНИЯ ОБЛИГАЦИЙ И ЗАЩИТЫ ПРАВ ВЛАДЕЛЬЦЕВ ОБЛИГАЦИЙ 86
1. Эмиссия облигаций 86
1. Понятие эмиссии ценных бумаг 86
2. Особенности эмиссии государственных и муниципальных облигаций 87
3. Особенности эмиссии корпоративных облигаций 94
2. Правовые проблемы обращения облигаций и защиты прав их владельцев 148
1. Понятие обращения облигаций 148
2. Особенности совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность 153
3. Особенности обращения биржевых облигаций 160
4. Правовая природа биржевых сделок с облигациями 161
5. Проблемы защиты прав владельцев облигаций 173
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 195
ЛИТЕРАТУРА 196
Введение к работе
Актуальность темы диссертационного исследования. Переход России к рыночной экономике возродил многие утраченные в советский период правовые институты, в том числе институт ценных бумаг. Возрождение названного института и рынка ценных бумаг потребовало проведения теоретического анализа в отношении такого вида ценных бумаг, как облигации, которые занимают особое место среди инструментов рынка ценных бумаг, являющегося важнейшей составляющей частью финансового рынка.
В настоящее время в Российской Федерации эмитировать облигации вправе не только государство, но и субъекты РФ, муниципальные образования, юридические лица. Выпуск государственных и муниципальных облигаций осуществляется с целью финансирования дефицитов соответствующих бюджетов, для погашения долговых обязательств, финансирования потребностей муниципальных образований. Общими целями эмиссии корпоративных облигаций являются финансирование инвестиционных проектов юридических лиц, рефинансирование инвестиционного капитала, например рефинансирование банками выданных ими ипотечных кредитов посредством выпуска облигаций с ипотечным покрытием, и реструктуризация имеющейся у них задолженности.
На финансовом рынке облигации обладают рядом преимуществ по сравнению с банковскими кредитами: у облигаций более длинные сроки обращения по сравнению со сроками предоставления банковских кредитов (в России банки предоставляют в основном краткосрочные кредиты); по облигациям размер выплачиваемых процентов ниже, чем по банковскому кредиту; каждому облигационеру, взятому в отдельности, не нужно предоставлять имущественное обеспечение, которое необходимо предоставить заемщику при кредитовании его банком; при возникновении неблагоприятных обстоятельств в экономике у эмитента облигаций имеется возможность выкупить на вторичном рынке собственные ранее размещенные облигации за цену ниже, чем цена размещения.
Привлекательность облигаций как объекта гражданского права и инструмента рынка ценных бумаг во многом зависит от качества законодательства РФ, регулирующего складывающиеся по поводу облигаций отношения. В настоящее время в некоторых вопросах законодательство РФ непоследовательно, противоречиво и несовершенно.
Так, в законодательстве РФ отсутствует четкое определение понятий «государственная облигация», «муниципальная облигация». Не исследованы правовая природа бессрочных облигаций, выпуск которых был широко распространен в Российской империи, и возможность их включения в законодательство РФ. Отсутствует определение биржевой сделки с ценными бумагами; отдельные виды биржевых сделок не урегулированы нормами гражданского законодательства РФ.
Недостаточное внимание уделено общим теоретическим правовым вопросам облигации как ценной бумаги; проявлению родовых признаков ценной бумаги в облигации; характеристике и анализу ее признаков; определению «облигации»; особенностям эмиссии различных видов облигаций (государственных, муниципальных и корпоративных), в том числе размещению облигаций; анализу правовых проблем, связанных с обращением облигаций; и др.
Из-за несовершенства законодательства РФ не получил пока широкого развития рынок корпоративных облигаций, что объясняется в том числе отсутствием в российском праве института организации облигационеров, который известен зарубежному законодательству и целью которого является сбалансирование интересов владельцев облигаций и их эмитента, а также охрана интересов облигационеров как в отношении общества, так и в отношении третьих лиц.
Дискуссионным остается вопрос о правовом режиме электронных (безбумажных) ценных бумаг,1 и, как следствие, не решены правовые проблемы защиты прав владельцев электронных (безбумажных) ценных бумаг при непосредственном, опосредованном и многоуровневом их держании.
Указанные обстоятельства определили выбор темы диссертационной работы.
Степень научной разработанности темы. В период становления и развития финансового рынка в Российской Федерации общим теоретическим проблемам ценных бумаг и отдельным их видам (в частности акциям, векселям) было посвящено довольно много научных монографических работ и публикаций в периодической печати.
Однако современная доктрина демонстрирует фрагментарность исследования облигации как ценной бумаги, отсутствуют полные комплексные сравнительно-
1 Определение «бездокументарной» формы ценной бумаги, введенное в ПС РФ, не совсем точно, поскольку любой ценной бумаге присущ документ; другое дело — тот материальный носитель (т. е. форма ценной бумаги), на котором выполнена ценная бумага как документ. Поэтому юридически более грамотно было бы ввести в ГК РФ понятие электронной (безбумажной) формы закрепления (фиксации) прав, удостоверяемых ценной бумагой.
правовые исследования государственных, муниципальных, корпоративных облигаций как ценных бумаг. Внимание как дореволюционных, так и современных юристов обращено на вопросы, касающиеся определенного вида облигаций, в том числе на теоретические и практические проблемы, возникающие в процессе эмиссии и обращения того или иного вида облигаций. В частности, среди дореволюционных изданий можно указать работы Г. М. Колоножникова «Облигации торгово-промышленных акционерных товариществ» (1912), А. Н. Зака «Русское облигационное право» (1917), в которых рассматриваются отдельные вопросы облигаций торгово-промышленных компаний; среди современных — диссертационную работу Е. Б. Радченко «Государственные ценные бумаги России и США (сравнительно-правовое исследование)» (2003), предметом исследования в которой стали государственные ценные бумаги России и США, порядок их выпуска и обращения; работу С. А. Сазонова «Правовое регулирование облигаций и их обращения на рынке ценны бумаг России», (2007), где выявлены особенности корпоративных облигаций и облигаций с ипотечным покрытием. Среди работ, исследовавших проблемы, возникающие в процессе эмиссии и обращения того или иного вида облигаций, можно, в частности, упомянуть диссертационные работы О. В. Ишутиной «Государственные и муниципальные ценные бумаги: вопросы правовой идентификации» (2004); А. Ю. Синенко «Правовое регулирование эмиссии корпоративных ценных бумаг в Российской Федерации» (2001); Г. Н. Шевченко «Проблемы гражданско-правового регулирования эмиссионных ценных бумаг» (2006). Также ученые-юристы исследовали вопрос об отраслевой принадлежности регулирования отношений, складывающихся между государством / субъектом РФ / муниципальным образованием и облигационерами в отношении государственных / муниципальных облигаций. Здесь можно отметить, в частности, диссертационную работу В. Г. Залевского «Правовое регулирование государственных (федеральных) займов в России» (2002). С. Г. Абрамов в диссертационной работе «Облигации на первичном рынке ценных бумаг (аспекты гражданско-правового регулирования и уголовно-правовой ответственности)» (2002) уделил внимание правовому регулированию первичного рынка облигаций. Изложенные в исследованиях выводы не являются бесспорными и нуждаются в дальнейшем развитии.
Объектом диссертационного исследования являются: понятийный аппарат юридической науки и современного гражданского законодательства о ценных бумах вообще и об облигациях в частности; история становления и развития облигаций;
сущность эмиссии облигаций, проблемы обращения облигаций и защиты прав их владельцев; дореволюционное, советское, действующее законодательство РФ об облигациях, включая зарубежное законодательство по исследуемой теме; практика применения действующего законодательства РФ об облигациях.
Предметом диссертационного исследования является совокупность правоотношений, складывающихся по поводу облигаций (государственных, муниципальных, корпоративных) как вида ценных бумаг, включая правоотношения, возникающие в процессе эмиссии, обращения облигаций, защиты прав их владельцев.
Цель диссертационного исследования заключается в: комплексном монографическом исследовании правовой сущности облигаций как вида ценных бумаг на основании рассмотрения норм законодательства, регулирующего отношения, складывающиеся по поводу облигаций (государственных, муниципальных, корпоративных); изучении ряда значимых теоретических и практических проблем, связанных с правовым регулированием указанных выше отношений, и определении возможных путей их решения; определении на этой основе предложений по совершенствованию законодательства РФ и формировании единообразной правоприменительной практики.
Для достижения указанной цели были поставлены следующие задачи:
— исследование дореволюционного, советского, действующего
законодательства РФ, регламентирующего отношения, складывающиеся по поводу
облигаций как вида ценных бумаг, включая зарубежное законодательство по теме
диссертации;
—изучение исторического пути становления и развития облигаций как вида ценных бумаг и определение возможности использования исторического опыта по правовому регулированию облигаций в настоящее время;
прослеживание особенностей проявления родовых признаков ценной бумаги в облигации, характеристика и анализ признаков, присущих облигации; формулирование на основе анализа признаков облигации определения понятия «облигация»; выявление отличий облигации от акции, включая привилегированные акции, и векселя;
проведение классификации облигаций по различным основаниям;
формулирование определения понятий «государственная облигация», «муниципальная облигация», «корпоративная облигация»; изучение особенностей отдельных видов государственных облигаций, предусмотренных действующим законодательством РФ; исследование особенностей муниципальных облигаций и
выявление их отличий от государственных облигаций; выявление особенностей корпоративных облигаций и причин незначительного развития рынка корпоративных облигаций в Российской Федерации;
исследование зарубежного законодательства, регламентирующего институт организации облигационеров;
определение понятия «эмиссия облигаций» и особенностей эмиссии различных видов облигаций (государственных, муниципальных и корпоративных); анализ теоретико-правовых исследований нормативной правовой основы, регулирующей отношения в сфере эмиссии облигаций;
анализ правовых проблем, связанных с обращением облигаций, защитой прав их владельцев;
изучение судебной практики рассмотрения споров, связанных с эмиссией, обращением облигаций, защитой прав их владельцев;
формулирование практических предложений по дальнейшему совершенствованию законодательства РФ, включая предложения, направленные на поддержание целостности и совершенствование системы законодательства РФ как о ценных бумагах вообще, так и об облигациях в частности.
Методологической основой диссертационного исследования являются общенаучные методы познания общественных явлений с использованием специальных и частных научных методов: исторического, системно-структурного, доктринального анализа, диалектического, логического (анализ, синтез, индукция, дедукция, аналогия, гипотеза), сравнительного правоведения, формально-юридического, структурно-функционального, моделирования.
Сочетание указанных методов позволяет осуществить наиболее полный научный анализ такого вида ценных бумаг, как облигации, определить их правовую сущность. Кроме того, на основе указанных методов теоретический анализ в диссертационном исследовании соединен с решением практических задач, связанных с разработкой рекомендаций для использования в правоприменительной практике и с формулированием предложений по совершенствованию законодательства РФ, посвященного облигациям как виду ценных бумаг.
Теоретическую базу диссертационного исследования составили труды русских, советских, российских, зарубежных ученых юристов и экономистов, а также специалистов в области функционирования рынка ценных бумаг.
Подготовка диссертационного исследования была осуществлена на основании изучения: трудов по теории права, гражданскому праву, коммерческому праву,
финансовому праву, гражданско-процессуальному праву таких ученых, как М. М. Агарков, С. С. Алексеев, И. В. Блауберг, М. И. Брагинский, С. Н. Братусь, А. А. Бутенко, А. Ю. Бушев, А. В. Венедиктов, А. П. Вершинин, В. В. Витрянский,
A. Н. Гейне, Д. М. Генкин, Н. Д. Егоров, В. Г. Залевский, Л. Г. Ефимова, О. С. Иоффе,
Н. М. Коршунов, Е. А. Крашенинников, Ю. А. Крохина, Н. А. Крутицкий,
К. К. Лебедев, М. Г. Локшин, Л. А. Лунц, А. А. Маковская, А. В. Майфат, Д. И. Мейр,
Д. В. Мурзин, Н. О. Нерсесов, И. Б. Новицкий, Л. А. Новоселова, Е. А. Павлодский,
B. Ф. Попондопуло, А. П. Сергеев, Е. А. Суханов, Ю. К. Толстой, Е. Ю. Трегубенко,
Е. А. Флейшиц, Р. О. Халфина, Н. И. Химичева, Б. Б. Черепахин, Н. А. Чечина,
Д. М. Чечот, В. Б. Чуваков, Э. Г. Юдин, Л. Р. Юлдашбаева, Л. С. Явич, В. Ф. Яковлев,
В. В. Ярков и др.; трудов представителей западной юриспруденции позапрошлого
века, посвященных общей гражданско-правовой теории ценных бумаг (Н. Bruner,
L. Briitt, Е. Jakobi, Е. Taller, Ch. Vivante и др.).
Непосредственно к проблематике облигационного права обращались в своих работах крупные ученые и практики различных периодов, такие как С. Г. Абрамов, В. А. Белов, А. Б. Быля, Л. А. Велихов, А. Н. Зак, О. В. Ишутина, Н. Калантаров, Г. М. Колоножников, Н. И. Лазаревский, В. В. Максимов, И. X. Озеров, Э. Пирвиц, Е. Б. Радченко, С, А. Сазонов, А. Ф. Федоров, П. П. Цитович, Г. Н. Шевченко, Г. Ф. Шершеневич, А. Н. Шестопалова, А. А. Ялбулганов и др.
Вопросы, касающиеся экономической сущности облигаций, эмиссии и обращения облигаций, организации и функционирования рынка ценных бумаг, в том числе рынка облигаций, изложены в работах ученых экономистов и специалистов различных периодов: А. И. Басова, Ю. Я. Вавилова, Э. Э. Вильке, П. В. Воробьева, В. А. Галанова, И. К. Гейлера, О. А. Гришиной, А. А. Лялина, П. П. Мигулина, Ф. А. Рафаловича, Е. В. Семенковой, В. Н. Теребова и др.
Нормативная база диссертационного исследования включает Конституцию РФ, нормативные правовые акты РФ, регулирующие гражданские, финансовые (бюджетные, налоговые) отношения, нормативные правовые акты субъектов РФ и местного самоуправления, законодательство Российской империи, СССР и РСФСР. Кроме того, было изучено зарубежное законодательство по теме исследования.
Эмпирической основой диссертационного исследования послужили материалы судебной практики, статистические данные о современном развитии и функционировании рынка государственных, муниципальных, корпоративных облигаций в Российской Федерации, материалы, нашедшие отражение в средствах массовой информации.
Научная новизна диссертационного исследования состоит в том, что впервые в отдельной диссертационной работе проведено комплексное монографическое исследование правовой природы такого вида ценных бумаг, как облигации (особое внимание уделено государственным, муниципальным, корпоративным облигациям; выявлены их отличия и сформулировано определение понятия «облигация»; изучена специфика проявления в облигации признаков, присущих ее родовому понятию — ценной бумаге); кроме того, в исследовании анализируются правовые проблемы, связанные с эмиссией, обращением облигаций, защитой прав владельцев облигаций. Рассмотрены история становления и развития облигаций дореволюционного и советского периода, их виды и особенности. Сформулирован ряд предложений по дальнейшему совершенствованию законодательства РФ, а также правоприменительной практики.
Новизна исследования определяется выносимыми на защиту выводами и положениями.
Основные выводы и положения, выносимые на защиту
1. На основе анализа признаков, присущих облигации, сформулировано определение облигации как эмиссионной ценной бумаги, удостоверяющей имущественные права ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок и/или в срок, указанный в решении о выпуске облигаций, ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента, а также в случаях, предусмотренных законом, неимущественные права. Кроме того, облигация может удостоверять право ее владельца на получение фиксированного процента от ее номинальной стоимости либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт, индексация номинальной стоимости облигации, выигрыш по облигации; доход по облигации также образуется за счет комбинации ранее перечисленных способов.
В связи с этим в диссертационном исследовании обосновывается вывод о необходимости включения в определение облигации, наряду с имущественными правами, которые она удостоверяет, неимущественных прав — прав наблюдения и контроля, а именно: права на получение информации и документов, касающихся экономической деятельности эмитента облигаций, права на участие в собраниях органов управления эмитента и др. В облигационных отношениях перечисленные выше права сами по себе, взятые в отдельности, не являются абсолютными личными правами, т. е. правами, которые тесно связаны с личностью владельца облигации и неотделимы от нее.
В диссертационном исследовании сформулирован вывод о том, что абстрактность обязательства, удостоверенного облигацией, в отношениях, складывающихся между эмитентом облигации и первым облигационером, является относительной и процессуальной, а абстрактность обязательства, удостоверенного облигацией, в отношениях, складывающихся между эмитентом облигации и последующим облигационером, при условии добросовестности последнего приобретает абсолютный характер.
Исследование особенностей государственных облигаций, эмитентом по которым выступает Российская Федерация, позволило сформулировать вывод, противоположный имеющемуся в доктрине (В. Б. Чуваков), о том, что именные облигации Российской Федерации, по которым не ведется их реестр, не являются обыкновенными именными ценными бумагами (ректа-бумагами). Отсутствие ведения реестра владельцев именных ценных бумаг РФ не является квалифицирующим признаком для отнесения последних к ректа-бумагам. Названные облигации депонируются у депозитария путем внесения записи по счету депо, и, следовательно, их обращение по счету депо осуществляется посредством трансферта, а не цессии.
4. Предлагается ввести в законодательство РФ определение понятия
«муниципальная облигация» — эмиссионная ценная бумага, выпущенная от имени
муниципального образования, удостоверяющая имущественное право облигационера
(юридического лица или физического лица) на получение от эмитента
муниципальной облигации ее номинальной стоимости в предусмотренный в ней срок
и/или в срок, указанный в решении о выпуске облигаций, или, в зависимости от
условий эмиссии муниципальной облигации, иного имущественного эквивалента.
Муниципальная облигация может также удостоверять право ее владельца на
получение установленных процентов от номинальной стоимости либо иных
имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями указанной эмиссии.
5. Сформулирован вывод о том, что бессрочная облигация, не имеющая заранее
установленного срока погашения номинальной стоимости и удостоверяющая право ее
владельца на получение дохода, может быть причислена к облигации,
предусмотренной законодательством РФ, так как ее правовая сущность и назначение
отвечают заемной природе последней: эмитент бессрочной облигации получает
взаймы сумму денежных средств, необходимую ему для реализации своих целей, а
облигационер получает по ней доход. Срок облигации применительно к бессрочной
облигации определяется различными обстоятельствами. Так, у облигационера
имеется право на ее продажу, в том числе ее эмитенту, а у последнего имеется право на ее покупку.
Предлагается ввести в действующее законодательство РФ понятие «бессрочная облигация», обязательно предусмотрев перечень обстоятельств, при наступлении которых владелец облигаций имел бы право требовать от их эмитента получения ее номинальной стоимости (А. В. Майфат). К таковым должны быть отнесены чрезвычайные (ликвидация, реорганизация, банкротство, дефолт эмитента) и иные подобные обстоятельства. Названные обстоятельства можно отнести к числу тех, речь о которых шла выше применительно к сроку бессрочных облигаций.
6. В работе сформулирован вывод о том, что поскольку правовая природа такого
вида облигаций как «жилищный сертификат» по-разному определяется в
подзаконных нормативно-правовых актах и названные нормативно-правовые акты не
являются теми документами, которые в соответствии со ст. 143 ГК РФ могут вводить
в гражданский оборот ценную бумагу, то правовая природа жилищного сертификата
должна быть регламентирована либо Федеральным законом от 22 апреля 1996 г.
№ 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», либо отдельным федеральным законом о
жилищных сертификатах.
7. Такой способ размещения облигаций, как конвертация, является
самостоятельным способом прекращения обязательств по ценной бумаге, который не
предусмотрен ГК РФ и направлен на установление нового обязательства, за
исключением такого вида конвертации, как конвертация, которая осуществляется по
требованию владельцев конвертируемых ценных бумаг, поскольку названный вид
конвертации отвечает признакам новации.
8. В электронных (безбумажных) ценных бумагах прослеживаются признаки
вещи, которые отмечены в правовой доктрине (Г. С. Васильев): телесность (наличие
субстанции и пространственных границ) и назначение (цель использования).
Субстанцией электронной (безбумажной) ценной бумаги является воплощенное в ней
субъективное гражданское право (ее ценность), а ее материальный носитель —
электронная система учета прав на ценные бумаги, фиксирующая информацию о
праве, — выступает ее пространственной границей; назначение электронной
(безбумажной) ценной бумаги, как и традиционной, заключается в реализации
удостоверенных ею прав.
9. Исследование правовых проблем институтов непосредственного, опосредованного и многоуровневого держания электронных ценных бумаг2 позволило привести дополнительную аргументацию по вопросу защиты прав владельцев электронных ценных бумаг, рассмотренному Д. И. Степановым, и сформулировать следующие выводы:
электронные ценные бумаги являются заменимыми вещами, что не тождественно родовым вещам; характерный признак электронных ценных бумаг как заменимых вещей в гражданском обороте— их назначение (цель использования), которое заключается в реализации прав, удостоверенных ценной бумагой, и в том, что объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска одинаковы;
независимо от вида держания ценных бумаг (непосредственного, опосредованного, многоуровневого) в случае, когда электронные ценные бумаги вышли из имущественной сферы собственника (титульного владельца) помимо его воли и были смешаны с аналогичными электронными ценными бумагами на счете третьего лица, собственник (титульный владелец) после их смешения не утрачивает титул на них. В указанном случае собственник (титульный владелец) вправе защищать свое нарушенное право посредством предъявления виндикационного иска, поскольку невладеющий собственник (титульный владелец) при удовлетворении его требования об истребовании электронных ценных бумаг всегда возвращает в свое владение именно свои (а не чужие) электронные ценные бумаги; электронные ценные бумаги, возвращаемые в имущественную сферу собственника (титульного владельца), обладают таким же назначением, тем же объемом прав, что и электронные ценные бумаги, которые остаются у фактического владельца.
10. В диссертации предлагается ввести в действующее законодательство РФ институт организации облигационеров для сбалансирования интересов владельцев облигаций и их эмитента, а также охраны интересов облигационеров как в отношении общества, так и в отношении третьих лиц. Институт организации облигационеров позволит в случае неисполнения эмитентом обязательств или просрочки исполнения обязательств по облигациям (дефолт): изменять условия облигационного займа (снизить проценты, предоставить эмитенту отсрочку исполнения обязательств по облигациям, снять обеспечение с облигаций и т. д.); избежать злоупотреблений правами со стороны облигационера, взятого в отдельности, в частности, предъявления исков об обращении взыскания на облигационное обеспечение и т. д.
2 Под электронными ценными бумагами понимаются электронные (безбумажные) ценные бумаги и ценные бумаги на предъявителя, права на которые учитываются по счетам депо в депозитарии.
В гражданском обороте владельцы облигаций должны действовать через общее собрание владельцев облигаций либо через представителя. В работе изложены порядок их образования и деятельности, а также вопросы, отнесенные к их компетенции.
Теоретическая и практическая значимость диссертационного исследования. Теоретическое значение работы состоит в том, что ее результаты обобщают, расширяют, углубляют научные знания об облигациях как ценных бумагах. Сформулированные выводы могут быть использованы в дальнейших научных исследованиях указанных проблем.
Практическая значимость исследования состоит в том, что положения, обосновываемые в диссертации, имеют значение для совершенствования законодательства РФ о ценных бумагах, включая государственные, муниципальные, корпоративные облигации, законодательство о хозяйственных обществах, а также для устранения имеющихся коллизий, определения направлений нормативно-правовой защиты прав владельцев облигаций. Материалы диссертации могут быть использованы в правоприменительной практике для ее унификации.
Результаты, выводы и предложения, содержащиеся в исследовании, могут быть использованы в практике преподавания гражданского, предпринимательского, финансового права, при чтении правовых спецкурсов по ценным бумагам, в преподавании экономического курса «Рынок ценных бумаг и биржевое дело».
Апробация результатов диссертационного исследования. Диссертация подготовлена на кафедре коммерческого права юридического факультета Санкт-Петербургского государственного университета, где проведено ее рецензирование и обсуждение. Основные положения и выводы диссертационного исследования отражены в опубликованных научных статьях, а также в выступлениях на научно-практических конференциях.
Материалы исследования используются диссертантом в работе в качестве практикующего юриста одного из крупных российских банков.
Понятие облигации
Определение облигации приведено в нескольких действующих законах РФ. В соответствии со ст. 816 ПК РФ «в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права».3
Определение облигации содержится в п. 3 ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»4 (далее-— Закон о рынке ценных бумаг), в соответствии с которым «облигация — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации Понятие эмиссии ценных бумаг содержится в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг, в соответствии с которой «эмиссия ценных бумаг— установленная названным Законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг».
Правовое регулирование эмиссии облигаций осуществляется законами, в частности Законом о рынке ценных бумаг, Законом о государственных ценных бумагах, Законом об акционерных обществах, а также подзаконными актами исполнительных органов государственной власти РФ и нормативно-правовыми актами, издаваемыми органами местного самоуправления.
Правовая природа понятия эмиссии ценных бумаг в юридической литературе определяется неоднозначно. Например, М. И.Брагинский под эмиссией ценных бумаг понимает одностороннюю сделку.204 По мнению И. В. Редькина, «эмиссия ценных бумаг с юридической точки зрения представляет собой совокупность одно- II многосторонних сделок, а также административных актов, совершаемых в предписываемой законодательством форме и последовательности (процедура эмиссии), объединенных общим намерением эмитента выпустить цепные бумаги в обращение».205 Аналогичную позицию занимает А. Ю. Синенко.
Полагаем, что для реализации эмиссии ценных бумаг волеизъявления одной стороны недостаточно, поэтому под эмиссией не следует понимать одностороннюю сделку. Мы вполне согласны с теми учеными, которые под эмиссией ценных бумаг понимают целую совокупность последовательных юридических фактов.
С вопросом о правой природе эмиссии эмиссионных ценных бумаг, в частности облигаций, тесно связан вопрос о том, какой юридический факт является основанием для возникновения прав и обязанностей по облигации. Но для того, чтобы ответить на этот вопрос, необходимо рассмотреть особенности эмиссии облигаций (этапы эмиссии).
Особенности эмиссии государственных и муниципальных облигаций регулируются, в частности БК РФ, Законом о государственных ценных бумагах; также на эмиссию и обращение государственных и муниципальных облигаций распространяется Закон о рынке ценных бумаг. Так, ст. 1 Закона о рынке ценных бумаг предусмотрено, что им регулируются отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента.
Как уже было отмечено, эмитентом государственных облигаций РФ, по которым возникают долговые обязательства РФ, выраженные в валюте РФ, является Российская Федерация. Право осуществлять выпуск названных облигаций от имени РФ принадлежит Правительству РФ либо уполномоченному им Министерству финансов РФ. Эмитентом государственных облигаций РФ, по которым возникают долговые обязательства РФ, выраженные в иностранной валюте, является Российская Федерация. От имени РФ осуществлять выпуск указанных облигаций может Правительство РФ либо уполномоченное им Министерство финансов РФ. Право выпуска государственных облигаций субъекта РФ (внутренних и внешних) от имени субъекта РФ в соответствии с БК РФ и принятым в соответствии с ним законом субъекта РФ принадлежит высшему исполнительному органу государственной власти субъекта РФ либо финансовому органу субъекта РФ. На уровне муниципального образования эмитентом муниципальных облигаций является исполнительный орган местного самоуправления, осуществляющий функции по составлению и исполнению бюджета муниципального образования. В юридической литературе отмечено, что недопустимо расширять круг эмитентов государственных или муниципальных облигаций, поскольку это приводит к ослаблению контроля за использованием бюджетных средств (эмиссия должна осуществляться исключительно под контролем финансовых органов государства), что, в конечном счете, влечет нарушение прав владельцев облигаций.
Эмиссия государственных и муниципальных облигаций осуществляется на основании решения о выпуске государственных и муниципальных облигаций (далее — решение о выпуске). Решения о выпусках облигаций должны приниматься эмитентом в соответствии с: 1) Генеральными условиями эмиссии и обращения государственных или муниципальных ценных бумаг (утверждаемыми в форме нормативных правовых актов Правительства РФ, органа исполнительной власти субъекта РФ, органа местного самоуправления) и 2) условиями эмиссии и обращения государственных или муниципальных ценных бумаг конкретного вида (документов в форме нормативных правовых актов эмитента). К содержанию Условий эмиссии также предъявляется ряд требований, конкретный перечень которых зависит от территориального уровня выпуска ценных бумаг. Условия эмиссии государственных облигаций РФ подлежат государственной регистрации в порядке, установленном для регистрации нормативно-правовых актов федеральных органов исполнительной власти. Условия эмиссии государственных облигаций субъектов РФ и муниципальных облигаций подлежат государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти, уполномоченном Правительством РФ на составление и/или исполнение федерального бюджета. Необходимо отметить, что государственной регистрации подлежит не выпуск ценных бумаг, как это предусмотрено ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг, а нормативно-правовой акт, в котором содержатся основные положения эмиссии.
либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт». В этом определении квалифицирующим признаком облигации является се эмиссионность.
В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг под эмиссионной ценной бумагой следует понимать «любую ценную бумагу, в том числе бездокументарную, которая характеризуется одновременно следующими признаками: 1) закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом о рынке ценных бумаг формы и порядка; 2) размещается выпусками; 3) имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги».
Облигации могут быть выпущены либо в виде именных эмиссионных ценных бумаг, либо в виде эмиссионных ценных бумаг на предъявителя. Именные облигации — ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца. Облигагщи на предъявителя— ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца.
Определение облигации содержится и в п. 3 ст. 33 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах»5 (далее— Закон об акционерных обществах), в соответствии с которым «облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации (выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки. Погашение облигаций может осуществляться в денежной форме или иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске».
Облигация причислена к ценным бумагам в соответствии со ст. 143 ГК РФ.6
Под ценной бумагой ГК РФ понимает «документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности» (ст. 142 ГК РФ).
Для выявления сущности облигации необходимо проследить проявление в ней родовых признаков ценной бумаги. Современные отечественные исследователи насчитывают два и более таких признаков ценной бумаги.
Так, М. Е. Лазурина и Л. Е. Крашенинникова выделяют три признака ценной бумаги. Во-первых, ценная! бумага— это обособленный документ. Во-вторых, она выступает носителем определенного субъективного гражданского права. Для понятия ценной бумаги не имеет значения, какое право в ней воплощено. Ценная бумага может содержать в себе право требования (вексель, облигация, сберегательный сертификат), вещное право (варрант, коносамент) или право членства в корпорации (акция акционерного общества). Третий признак ценной бумаги состоит в необходимости ее предъявления (презентации) для осуществления подтвержденного ею права.
В. А. Белов отмечает следующие признаки ценной бумаги: «документарность (ценная бумага— документ), формализм (документ должен быть исполнен с соблюдением определенной формы, то есть— наделен определенным числом реквизитов); удостоверение имущественных прав (документ должен удостоверять субъективное гражданское имущественное право определенного лица); взаимосвязь права на бумагу с правом из бумаги (с передачей вещного права на бумагу переходят и права, удостоверенные самой ценной бумагой; наоборот— лицо, не являющееся собственником бумаги как вещи, не может быть признано кредитором по ней); необходимость предъявления для реализации права на бумагу и права из бумаги; положительное указание закона (не всякий документ, соответствующий вышеуказанным признакам, можно считать ценной бумагой, а только тот, в отношении которого это прямо сказано законом; ...оборотоспособность (передаваемость или трансферабельность) документа (возможность его передачи как вещи любыми, в том числе — общегражданскими способами); публичная достоверность документа (то есть, принцип необходимости и достаточности соблюдения участниками правоотношения из и по поводу бумаги только лишь тех формальных требований, которые отражены в самой бумаге)».
Д. В. Мурзин выделяет три признака ценной бумаги: «Все ценные бумаги обладают абстрактностью, кроме именной акции; все ценные бумаги обладают публичной достоверностью, кроме именных ценных бумаг; все ценные бумаги нуждаются в предъявлении для осуществления удостоверенных ими прав, кроме именных и ордерных».
Виды облигаций
Многообразие облигаций позволяет классифицировать их по различным основаниям, которые имеют не только теоретическое, но и практическое значение. В основу той или иной классификации могут быть положены как юридические, так и экономические критерии.
1. В зависимости от способа легитимации управомоченного по облигации лица облигации подразделяются на именные облигации и облигации на предъявителя. Хотя, как уже было отмечено, В. Б. Чуваков относит к ректа-бумагам именные ценные бумаги РФ, по которым реестр их владельцев не ведется (абз. 2 ст. 4 Закона о государственных ценных бумагах),130 т. е. в том числе и именные государственные облигации, по которым эмитентом выступает Российская Федерация. По нашему мнению, такое утверждение не соответствуют природе именных государственных облигаций, эмитентом по которым выступает Российская Федерация. Дело в том, что формой выпуска названных облигаций может являться Глобальный сертификат. Обращение удостоверяемых Глобальным сертификатом ценных бумаг происходит так же, как и электронных («безбумажных»), а именно путем внесения записи пб счету депо в депозитарии, т. е. посредством трансферата, а не цессии.
2. В зависимости от сроков, на которые выпускается заем, все облигации можно разделить на две большие группы: облигации с некоторой оговоренной датой погашения и облигации без фиксированного срока погашения.
Облигации с некоторой оговоренной датой погашения подразделяются на: краткосрочные, долгосрочные и среднесрочные. В Российской Федерации краткосрочные облигации выпускаются обычно на срок до 1 года; среднесрочные — от 1 до 5 лет; долгосрочные — от 5 до 10-30 лет.
Облигации без фиксированного срока погашения включают в себя:
— бессрочные облигации (как уже было отмечено, бессрочные облигации были известны Российской империи, и сформулировано предложение о внесении их в действующее законодательство РФ).
— облигации с правом га досрочного погашения по желанию их облигационеров (такое право предусмотрено абз. 9 п. 3 ст. 33 Закона об акционерных обществах);
— облигации с правом облигационера продлять срок погашения и продолжать получать проценты в течение этого срока (необходимо отметить, что законодательству РФ такой вид облигаций не известен; полагаем, что в законодательстве РФ возможно предусмотреть указанное право по облигации);
— отсроченные облигации, дающие эмитенту право на отсрочку погашения;
— отзывные облигаи,ии, которые могут быть востребованы (отозваны) эмитентом до наступления срока погашения.
3. По способу отзыва облигаций различают погашаемые и конвертируемые облигации. Обязательства по погашаемым облигациям прекращаются эмитентом посредством их исполнения, а по конвертируемым облигациям — путем их обмена на другие ценные бумаги, например на те же облигации, но с другими правами, или на привилегированные акции.132
4. По методу погашения погашаемые облигации можно подразделить на облигации единовременной оплаты и облигации, номинал которых погашается частями за определенный период времени.
5. В зависимости от объекта заемного обязательства, удостоверенного облигацией, облигации подразделяются: на облигации, объектом обязательств по которым являются денежные средства, и облигации, удостоверяющие обязательства, объектом которых выступают вещи или выполнение работ или оказание услуг. В качестве примера последних выступают: золотой сертификат, удостоверяющий право на получение золота в слитках; облигации «телефонных займов», погашение которых предусматривало оказание эмитентом, имеющим лицензию Министерства связи РФ, услуг по установке квартирного телефона в срок, указанный в облигации.
Возможен выпуск облигаций, удостоверяющих обязательства, имеющие различные объекты. В качестве примера можно указать жилищный сертификат, удостоверяющий право его собственника на: приобретение собственником квартиры (квартир) при условии приобретения пакета жилищных сертификатов в порядке установленном законодательством РФ; получение от эмитента по первому требованию индексированной номинальной стоимости жилищного сертификата (п. 2 Положения о выпуске и обращении жилищных сертификатов, утв. Указом Президента РФ о жилищных сертификатах).
6. По способу выплаты (получения) доходов различают: 1) процентные облигации (процентная ставка может быть фиксированной, т. е. неизменной на весь период существования облигации, и плавающей); 2) дисконтные облигации; 3) индексируемые облигации, номинальная стоимость которых возрастает, например, на индекс инфляции; 4) выигрышные, доход по которым выплачивается в форме выигрышей; 5) комбинированные облигации по которым доход образуется за счет комбинации ранее перечисленных способов.
7. По способу обращения облигации делятся на рыночные, которые могут свободно обращаться на вторичном рынке после их первичного размещения и нерыночные, которые не могут обращаться на вторичном рынке. Примером нерыночных облигаций являются облигации государственных нерыночных займов, которые выпускаются в соответствии с Генеральными условиями выпуска и обращения облигаций государственных нерыночных займов, утв. Постановлением Правительства РФ от 21 марта 1996 г. №316,133 и Постановлением Правительства РФ от 3 июля 1997 г. № 812 «О выпуске облигаций государственных нерыночных займов».134
8. В зависимости от того, в какой валюте выражены номиналы облигаций, можно выделить облигации, выраженные в валюте страны нахооїсдення эмитента, и облигации, выраженные в иностранной валюте.
9. В зависимости от принадлежности эмитента к стране размещения и номинации валюты облигации делятся на облигации внутреннего рынка, которые выпускаются резидентами страны и могут быть номинированы как в местной, так и иностранной валюте, и международные облигации, которые размещаются эмитентом за пределами страны принадлежности эмитента и могут номинироваться в разных валютах.
