Содержание к диссертации
Введение
Глава I. Становление и развитие фондового рынка во Вьетнаме. Законодательство Вьетнама и РФ о фондовом рынке.
1. Особенности становления и развития фондового рынка во Вьетнаме. .. С. 15
2. Общая характеристика законодательства Вьетнама о фондовом рынке. С. 29
3. Общая характеристика законодательства РФ о фондовом рынке С. 50
Глава II. Сравнительно-правовая характеристика сделок с эмиссионными ценными бумагами по законодательству Вьетнама и РФ.
1. Эмиссионная ценная бумага как объект гражданско-правовых сделок.. . С.65
2. Понятие и классификация сделок с эмиссионными ценными бумагами С.82
Глава III. Правовое регулирование отдельных сделок с эмиссионными ценными бумагами по законодательству Вьетнама и РФ.
1. Правовое регулирование сделок при размещении эмиссионных ценных бумаг С.97
2. Правовое регулирование биржевой сделки с эмиссионными ценными бумагами С. 119
3. Правовое регулирование сделок по приобретению и выкупу акционерным обществом своих акций С. 138
4. Правовое регулирование договора доверительного управления эмиссионными ценными бумагами С. 153
5. Правовое регулирование договора о залоге эмиссионных ценных бумаг С. 171
Заключение С. 188
Список литературы С. 195
- Особенности становления и развития фондового рынка во Вьетнаме.
- Эмиссионная ценная бумага как объект гражданско-правовых сделок..
- Правовое регулирование сделок при размещении эмиссионных ценных бумаг
Введение к работе
Актуальность темы исследования. Создание фондового рынка и правовой базы для его* нормального функционирования является важным фактором в переходе Вьетнама к рыночной экономике под управлением государства. С момента издания постановления № 48/1998/ND-CP от 11 июля 1998 г. "Об эмиссионных ценных бумагах и фондовом рынке" законодательство Вьетнама в этой сфере значительно > продвинулось в двух направлениях: 1) в плане соответствия; особенностям рыночной экономики Вьетнама (с социалистической ориентацией); 2) соответствия; тенденции интеграции экономики Вьетнама; в мировую экономику. Тем не менее, действующее законодательство Вьетнама о фондовом рынке далеко от совершенства.
Проблема правового регулирования сделок с эмиссионными ценными бумагами, на наш взгляд, является одной из актуальных проблем, возникающих в процессе правового регулирования фондового рынка Вьетнама. G одной стороны, сделка с эмиссионными ценными бумагами рассматривается в качестве основного: юридического действия, совершаемого участниками фондового рынка, с которым связаны такие правовые вопросы, как государственное регулирование, защита прав и законных интересов инвесторов и т.п., поэтому совершение таких сделок подлежит жесткому регулированию со стороны законодательства. С другой стороны, поскольку основной формой сделок с эмиссионными ценными бумагами является договор, предметом которого выступают эмиссионные ценные бумаги, то такая сделка регулируется и положениями договорного права; Вьетнама, имеющего на данный- момент существенные недостатки. Например, на основании действующего договорного права Вьетнама трудно определить характер договора, предметом которого выступают эмиссионные ценные бумаги, и выбрать нормативный акт,
регулирующий правоотношения, возникающие из данного договора, поскольку отсутствуют четкие критерии для разграничения гражданских, хозяйственных и торговых договоров. Несмотря на это, проблеме правового регулирования: сделок с эмиссионными ценными бумагами вьетнамские законодатели и правоведы уделяют недостаточно внимания.
По сравнению с фондовым рынком < Вьетнама фондовый рынок РФ формировался раньше, однако и тот, и другой, имели общее исходное положение: командно-плановую экономику. Различие заключается только в том, что рыночная экономика Вьетнама сохранила социалистическую ориентацию: и фондовый рынок развивается под управлением государства. Таким образом, законодательство этих стран в сфере фондового рынка в целом и законодательство, регулирующее сделки с эмиссионными ценными бумагами в частности имеют свою специфику. С другой стороны, основы вьетнамского законодательства имеют много общего с таковыми бывшего СССР, в частности — основы о договорном праве. Думается, опыт совершенствования законодательства РФ в сфере договорного права в условиях рыночной экономики представляет определенный интерес для Вьетнама. Следовательно, проведение сравнительного анализа законодательства Вьетнама и РФ в сфере регулирования сделок с эмиссионными ценными бумагами является весьма актуальным и имеет большое значение, для дальнейшего совершенствования вьетнамского законодательства.
Как известно, основной; задачей исследования и сравнения законодательства разных стран является определение общих тенденций и специфики законодательства отдельных стран. Как справедливо указывает Ю.А. Тихомиров цели сравнительного законоведения: "...Это и ознакомление с мировым опытом законодательного развития, и выявление общих моментов в законодательстве, и преодоление различий, препятствующих схожему законодательному регулированию, и; сохранение национально-специфического в законодательстве разных государств"1. С этой позиции, на наш взгляд,
1 См.: Тихомиров Ю.А. Проблемы сравнительного законоведения// Государство и право. — 1993. - № 8. - С.44.
тщательный сравнительный анализ законодательства Вьетнама и РФ* по регулированию сделок с эмиссионными ценными бумагами позволит определить научную обоснованность, выявить недостатки в законодательстве обеих стран, особенно в законодательстве Вьетнама, и выработать предложения по их совершенствованию, что и определило актуальность выбранной темы.
Объектом диссертационного исследования являются законодательство Вьетнама и РФ, регулирующее гражданско-правовые сделки с эмиссионными ценными бумагами, теоретические выводы и взгляды ученых-правоведов по правовым вопросам, касающимся сделок с эмиссионными ценными бумагами, а также практика применения законодательства в этой сфере.
Предметом исследования является правовое регулирование сделок с эмиссионными ценными* бумагами по законодательству Вьетнама и РФ. Предмет исследования ограничивается рассмотрением лишь гражданско-правового аспекта регулирования таких сделок. Предпочтительному исследованию подлежат сделки с корпоративными эмиссионными ценными бумагами (акции, облигации), которые составляют основную фондовую ценность фондового рынка Вьетнама и; РФ в данный момент и определяют приоритет в политике по развитию фондового рынка Вьетнама в будущем.
Ввиду направленности государственной политики Вьетнама на приоритетное развитие организованного централизованного фондового рынка (фондовая биржа), предмет настоящей работы также ограничивается исследованием правового регулирования договора купли-продажи эмиссионных ценных бумаг, совершаемого только на фондовой бирже (биржевая сделка).
Цель и задачи исследования. Основной целью исследования является выяснение проблем правового регулирования сделок с эмиссионными ценными
бумагами по законодательству Вьетнама и РФ и выдвижение предложении по их совершенствованию, особенно законодательства Вьетнама.
Для достижения поставленной цели были выдвинуты следующие задачи:
1. Исследовать особенности формирования и развития фондового рынка
Вьетнама, дать характеристику законодательства Вьетнама и РФ о фондовом
рынке, что позволит определить факторы, влияющие на формирование
фондового законодательства Вьетнама, характерные черты законодательства
обеих стран в отношении фондового рынка, которые отражаются также: на
особенностях правового регулирования сделок с эмиссионными ценными
бумагами.
Провести сравнительный анализ общих проблем о сделках с эмиссионными ценными бумагами по законодательству Вьетнама и РФ. В частности, рассмотреть сущность эмиссионной ценной бумаги как объекта сделок, правовые особенности сделок с эмиссионными ценными бумагами. Решение этой задачи позволит охарактеризовать сделку с эмиссионными ценными бумагами как сделку с специфическими объектами, требующейся специального правового регулирования.
Исследовать особенности правового регулирования некоторых основных сделок с эмиссионными ценными бумагами на основе сравнения законодательства Вьетнама и РФ. Решение этой задачи позволит, во-первых, конкретизировать вышеупомянутое специальное правовое регулирование таких сделок; во-вторых, выяснить особенности законодательства каждой из двух стран по регулированию таких сделок, выяснить недостатки и выработать предложения по их совершенствованию
Теоретические основы исследования. Теоретической основой исследования явились труды российских представителей науки гражданского, права: Г.Ф.Шершеневича, М.М.Агаркова, Е.А.Суханова, А.И.Каминки, М.Ю.Тихомирова, Л.Г.Ефимовой, В.А.Дозорцева, В.В.Витрянского, М.И.Брагинского, В.Ф.Попондопуло и др., а также труды российских
правоведов, посвященные изучению правового института ценных бумаг: В.С.Белых, В.А.Белова, Р.А.Дзыба, П.Дробышева, В.Долинской, А.А.Маковской, Д.В.Мурзина, А.Е.Шерстобитова, Л.Р.Юлдашбаевой и др.
Были проанализированы труды вьетнамских правоведов, посвященные вопросам гражданского и хозяйственного права, а также проблемам в сфере фондового рынка Вьетнама среди них: Нгуен Минь Ман, Нгуен Ван Луен, Нгуен Шон, Нгуен Куок Вьет, Фам Чонг Бинь, Фам Занг Тху, Ле Тхи Бич Тхо, Ле Ван Ты и др.
В ходе исследования были использованы также труды иностранных правоведов, посвященные: вопросам корпоративного права и регулирования фондового рынка: Г.Ласка, У.Э.Батлера, М.Е.Гаши-Батлера и др.
Методы исследования. Методологической базой исследования является: совокупность общенаучных и частнонаучных методов исследования правовых явлений и процессов, включающих диалектический, конкретно-исторический, формально-юридический, сравнительно-правовой метод, метод логического анализаи др.
Нормативно-правовую базу исследования составили Конституции Вьетнама и РФ, Гражданские кодексы Вьетнама и РФ, законы и другие нормативные акты Вьетнама и РФ, имеющие отношение к предмету диссертационного исследования.
Научная новизна. Научная новизна исследования заключается в том, что впервые в юридической науке Вьетнама и РФ осуществлено специальное исследование вопросов, касающихся правового регулирования сделок с эмиссионными ценными бумагами на основе сравнительного анализа законодательства Вьетнама и РФ.
Впервые в юридической науке Вьетнама на уровне диссертационного исследования рассмотрена сущность эмиссионной ценной бумаги в качестве
объекта гражданско-правовых сделок, проведен всесторонний анализ особенностей сделок с эмиссионными ценными бумагами. Впервые предпринята попытка охарактеризовать правовое регулирование договора доверительного управления эмиссионными ценными бумагами по законодательству Вьетнама, ввиду отсутствия института доверительного управления имуществом в действующем законодательстве Вьетнама.
Выявлены также определенные недостатки в законодательстве Вьетнама в части регулирования сделок с эмиссионными ценными бумагами, которые могут быть учтены законодателями Вьетнама при совершенствовании законодательства.
Положения, выносимые на защиту. Проведенное исследование позволило сформулировать, обосновать и вынести на защиту следующие основные положения:
Доказано, что фондовый рынок Вьетнама имеет свои особенности, определенные спецификой основ экономики — рыночной экономики с социалистической ориентацией под сильным государственным управлением. Это нашло отражение в государственной политике поэтапного развития фондового рынка с максимальным обеспечением интересов государства и инвесторов. Эти особенности воплощены в законодательстве Вьетнама о фондовом рынке в целом, а также в законодательстве, регулирующем сделки с эмиссионными ценными бумагами в частности.
Обоснован вывод о том, что Вьетнаму необходимо принять закон "Об эмиссионных ценных бумагах и фондовом рынке", который в едином плане должен регулировать все отношения, возникающие при выпуске, размещении и обращении эмиссионных ценных бумаг. Сфера регулирования этого закона должна охватывать выпуск и размещение эмиссионных ценных бумаг ив публичном и в частном порядке, их обращение и на биржевом и внебиржевом фондовом рынке.
3. Выдвинута и аргументирована идея, что с точки зрения гражданского права, следует отходить от традиционного понимания эмиссионной ценной бумаги как "вещи материального мира", и рассматривать ее как имущественное право (совокупность имущественных прав), закрепленное в документарной или в бездокументарной форме. При этом, документарная или бездокументарная форма эмиссионной ценной бумаги не влияет на сущность правоотношений, объектом которых она является. Сравнительный анализ законодательства Вьетнама и РФ показал, что законодательство Вьетнама, в отличие от законодательства РФ, идет по этому направлению и не делает никаких ограничений или различий в обороте эмиссионных ценных бумаг исходя из соображения формы этих бумаг.
4. Выявлено принципиальное отличие двух понятий "Сделка с
эмиссионными ценными бумагами" и "Операция с эмиссионными ценными
бумагами", тождество которых имеет место в юридическом лексиконе
Вьетнама, и порой в законодательстве и юридической литературе РФ.
Установлено, что операция с эмиссионными ценными бумагами состоит из
фактических и юридических действий; самой распространенной из последних
является сделка с эмиссионными ценными бумагами. С позиции юридических
действий, операция с эмиссионными ценными бумагами может состоять из
одной или нескольких сделок с эмиссионными ценными бумагами.
5. Выявлены недостатки действующего договорного права:Вьетнама в
виде отсутствия четких критериев для разграничения гражданского и
хозяйственного договоров. В частности, определение хозяйственного договора,
данное в ст.З Указа Вьетнама "О хозяйственных договорах"2, является не
ясными затрудняет охарактеризовать договоры, предметом которых являются
эмиссионные ценные бумаги, на практике. Предлагается изменить следующим
новым определением хозяйственного договора: "договор признается
хозяйственным, если хотя бы одна сторона договора является
2 См.: Сборник нормативных актов Вьетнама №3/ 1990 - С 32-67
предпринимателем, и она совершает этот договор в процессе осуществления своей предпринимательской деятельности ".
Выявлено, что ввиду отсутствия института саморегулирования в законодательстве Вьетнама о фондовом рынке, регулирование биржевых сделок полностью носит законодательный характер. В законодательстве Российской Федерации же существует разграничение полномочий по регулированию фондового рынка между государством и саморегулируемыми, организациями профессиональных участников рынка ценных бумаг, согласно которому регулирование биржевых сделок в основном носит локальный характер. Диссертантом предлагается включить институт саморегулирования в законодательство Вьетнама о фондовом рынке с наделением саморегулируемым организациям профессиональных участников определенных полномочий по регулированию фондового рынка (и по регулированию биржевых сделок в том числе)
Выявлен пробел в действующем фондовом законодательстве Вьетнама, регулирующем доверительное управление эмиссионными ценными; бумагами, причиной которого является отсутствие основных положений, предусматривающих доверительное управление имуществом. Диссертантом обоснован вывод о необходимости во Вьетнаме принять закон; "О доверительном управлении имуществом", и на основании этого закона и і существующих норм фондового законодательства, разработать правовой» механизм регулирования доверительного управления эмиссионными ценными бумагами. При разработке этих документов следует прибегнуть к опыту законодательства Российской Федерации с учетом специфики законодательства Вьетнама.
Обосновывается предложение по изменению законодательства Российской Федерации; касающегося способов удовлетворения требований залогодержателя за счет заложенного движимого имущества (ст.З 49, ст.350 ГК РФ). В частности, диссертантом предлагаются два варианта (способов) удовлетворения требований залогодержателя: 1) залогодержатель принимает
заложенное движимое имущество в зачет своих требований с учетом его рыночной стоимости в момент приема в зачет; 2) заложенное имущество, по соглашению сторон, может быть реализовано и в частном порядке, необязательно с публичных торгов как установлено в действующем законодательстве Российской Федерации.
Практическая значимость диссертационного исследования.
Теоретические выводы, сделанные в диссертации, представляют собой конкретные рекомендации по совершенствованию законодательства Вьетнама. Они могут быть учтены вьетнамским законодателем при разработке закона "Об эмиссионных ценных бумагах и фондовом рынке" и формировании института доверительного управления имуществом В' законодательстве Вьетнама в дальнейшем.
Материалы исследования могут быть использованы при чтении курсов "Гражданское право" и "Хозяйственное право" во Вьетнаме, а также спецкурса "Правовое регулирование фондового рынка".
Апробация результатов исследования. Диссертация выполнена на кафедре гражданского права и процесса юридического факультета Казанского государственного университета, где было проведено ее обсуждение. Положения, представленные в настоящем исследовании, отражены в статьях, опубликованных автором в юридических периодических изданиях Вьетнама и РФ, а также были использованы в процессе проведения автором лекций и семинарских занятий по спецкурсу "Правовое регулирование фондового рынка" в Ханойском юридическом институте. Предложения, сделанные в данном исследовании, изложены в докладе автора на конференции "Совершенствование правового механизма регулирования фондового рынка Вьетнама", организованной Государственной Комиссией по эмиссионным ценным бумагам (ГКЭЦБ) ( Ханой, 2003).
Структура и объем диссертации исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, включающих в себя десять параграфов, заключения и списка использованных нормативных актов, судебной и иной практики, специальной литературы.
*
#
Особенности становления и развития фондового рынка во Вьетнаме
Вьетнам - страна в юго-восточной Азии. Политический строй имеет социалистическую ориентацию. Руководство осуществляет Коммунистическая партия Вьетнама. Сельское хозяйство играет главную роль в экономике страны, поскольку более 80% населения работает в данной сфере. Непрерывные войны на территории Вьетнама и административно-плановая политика, господствовавшая в течение многих лет, вывели страну в разряд самых бедных в мире. Негативное влияние на экономику страны оказало также падение ряда бывших братских социалистических стран Восточной Европы, от которых Вьетнам получал финансирование, необходимое для развития экономики. В сложившейся обстановке вопрос о коренном изменении экономической основы стал крайне актуальным для руководства Вьетнама. Необходима всесторонняя реформа экономики, чтобы вывести страну из кризиса.
На VI всенациональном съезде Компартии Вьетнама, состоявшемся в 1986 г. была принята программа "всестороннего обновления", прежде всего экономики. В программе съезда отражена решимость руководства страны в проведения индустриализации и модернизации экономики, обоснована дальнейшая "политика развития многоэлементной; товарной экономики, движущейся по рыночному механизму под государственным управлением с социалистической ориентацией"3. Основные направления политики, сформулированные участниками съезда, юридически закреплены в Конституции Вьетнама 1992 г.
Мировая практика показала, что фондовый рынок является важнейшим фактором в развитии рыночной экономики. Данное обстоятельство объясняется; многими причинами. Во-первых, фондовый рынок - это финансовый механизм, стимулирующий привлечение капиталов населения в экономику. Во-вторых, он является инструментом, с помощью которого государство может привлечь и контролировать источники финансирования внутри страны, а также из-за рубежа. Через фондовый- рынок государство размещает эмиссионные ценные бумаги в целях привлечения средств, контролирует иностранные инвестиции в экономику на конкретном этапе развития. В-третьих, фондовый рынок способствует эффективному перераспределению инвестиций между сферами экономики, что позволяет инвесторам вкладывать капиталы в сферы, приносящие максимальную прибыль. Наконец, фондовый рынок стимулирует процесс акционирования государственных предприятий. Это особенно важно для таких стран, как Вьетнам, где большинство государственных предприятий неэффективны и неприбыльны. Процесс акционирования; создает товары для фондового рынка в виде акций, но и фондовый рынок является механизмом для эффективного оборота капиталов между инвесторами, что стимулирует процесс разгосударствления и акционирования. Эти два явления тесно взаимосвязаны.
Из вышесказанного можно сделать вывод о том, что создание фондового рынка во Вьетнаме — необходимое и важное требование для успешного внедрения рыночной экономики. В политическом докладе VIII всенационального съезда Коммунистической партии Вьетнама были определены следующие задачи: "развитие рынка капиталов, привлечение среднесрочных и долгосрочных финансовых источников для кредитования инвестиционных проектов; подготовка необходимых условий для поэтапного создания фондового рынка, соответствующего направлениям социально-экономического развития страны".
Анализ становления и развития фондового рынка Вьетнама позволяет выделить два этапа данного процесса со своими характерными особенностями: с 1990 г. до 1996 г. и СІ996 г. до настоящего времени.
На данном этапе были предприняты попытки постепенного создания всесторонних условий и предпосылок политического, социально-экономического и правового характера для формирования будущего фондового рынка.
В политическом аспекте Вьетнам- с 1990 г. продолжает политику "открытых дверей", развивая отношения со всеми странами мира независимо от их политического ш социального устройства. Вьетнам поддерживает курс активной; интеграции в мировое сообщество на: основе принципов максимального развития внутренних ресурсов, повышения эффективности международных отношений, привлечения помощи из других стран, одновременно обеспечивая независимость, безопасность и целостность территории, а также интересов государства. Расширение отношений с другими странами будет способствовать формированию собственного фондового рынка.
Предпосылки социально-экономического и правового развития являются ключевыми факторами в плане становления и нормального функционирования фондового рынка. Именно они позволяют создать элементы будущего фондового рынка, такие как товары, субъекты, среда ш т.п.. Государство реализует политику многоэлементной товарной экономики в целях привлечения всех ресурсов для проведения успешной индустриализации и модернизации экономики страны. При этом государственный сектор играет основную=роль в развитии важных областей экономики страны (например, на фондовом рынке) и стимулирует развитие негосударственного сектора. 11 мая 1990 г., Национальным собранием Вьетнама был принят закон "О компаниях", который \ является первым, но очень важным шагом на пути реализации идеи развития; многоэлементной товарной экономики, движущейся по рыночному механизму. Впервые государство признало существование компаний разных форм собственности, помимо государственной: акционерное общество (АО), общество с ограниченной ответственностью (ООО). В данном законе, впервые были введены в оборот термины "акция" и "облигация". Согласно этому закону акционерное общество может; выпускать именные акции и облигации с целью привлечения капиталов. С момента принятия закона отмечался определенный рост количества новых зарегистрированных акционерных обществ. Следует отметить,, что инвесторы отдают предпочтение обществам с ограниченной ответственностью, а не акционерным обществам. Это объясняется двумя причинами: Во-первых, к акционерным обществам предъявляются повышенные требования относительно уставного капитала и управления им. Во-вторых, отсутствует среда для оборота акций и облигаций..Хотя закон и определяет порядок передачи акций и облигаций; однако он сложен и носит индивидуальный характер. Оборот акций и облигаций происходит на неорганизованном рынке.
Эмиссионная ценная бумага как объект гражданско-правовых сделок
Как отмечалось выше, понятие об эмиссионных ценных бумагах впервые было дано в постановлении Правительства № 48/1998/ND-CP от 11 ноября 1998 г. "Об эмиссионных ценных бумагах и фондовом рынке". Согласно п.1 ст.2 этого постановления, "Эмиссионная ценная бумага представляется в виде документа или записи на счете, удостоверяющие права и законные интересы владельца этой бумаги по отношению к имуществам и капиталу эмитента". Постановление Правительства Вьетнама № 144/2003/ND-CP от 28 ноября 2003 г., заменившее вышеназванное постановление, оставило это определение без изменений.
Следует отметить, что к настоящему времени вопрос о правовой природе эмиссионной ценной бумаги как объекта гражданских прав не получил должного внимания среди вьетнамских правоведов. Они рассматривают ее юридическую судьбу со стороны хозяйственно-правовой точки зрения, нежели ее сущность со стороны гражданско-правовой позиции. Доказательством этого служит тот факт, что в юридической литературе Вьетнама практически не поднимается вопрос о том, что представляет собой эмиссионная ценная бумага как объект гражданских прав. Считается лишь, что она бесспорно является движимым имуществом и, следовательно, на нее должен быть распространен режим движимого имущества.
Вместе с тем, анализ действующего законодательства Вьетнама о фондовом рынке показывает, что законодатели Вьетнама, характеризуя эмиссионную ценную бумагу, подчеркивают ее сущность - право, нежели форму ее выражения. Она может выступать в форме документа (документарной) или записи на счете (бездокументарной), но то, что она закрепляет определенные права, — в этом заключается ее реальная ценность, существующая независимо от ее формы. Еще одним доводом, подтверждающим позицию законодателей Вьетнама, является тот факт, что ст.З постановления № 144/2003/ND-CP признает эмиссионными ценными бумагами; фондовый варрант и подписное право55. Это означает, что эмиссионная ценная; бумага, по мнению законодателей Вьетнама, по своей природе является правом.
Рассматривая законодательство РФ относительно ценных бумаг, следует отметить некоторые противоречия между отдельными нормативными актами. Так, согласно ст. 142 FK РФ "ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов; имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении"56. Статья же 149 ПС РФ предусматривает возможность фиксации прав, удостоверенных ценной бумагой в бездокументарной форме. Это означает, что ГК РФ, будучи самым главным; нормативным актом в отрасли гражданского права, давая понятие ценной бумаги, подчеркивает признак ее формальности. Более того, FK РФ определяет, бездокументарную ценную бумагу лишь как способ фиксации прав, удостоверенных ценной бумагой, а не ценную бумагу как таковую: "К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации" (п.1 ст. 149 ГК РФ).
В то же время Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" не различает статус документарной и бездокументарной ценной бумаги, считая, что обе они — ценные бумаги. Так, ст.2 этого закона гласит: "Эмиссионная ценная бумага — любая ценная бумага, в том числе бездокументарная...»57. Обратившись к недавней истории, можно обнаружить, что это; положение наследует постановление правительства РСФСР № 78 от 28 декабря 1991 г. "Об утверждении положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР". В частности, п.1 главы 1 этого постановления гласит: "Ценные бумаги могут существовать в форме обособленных документов или записей на счетах".
В российской юридической литературе нет единого І мнения по этому вопросу. Так, Е.А.Суханов, поддерживая позицию ГК РФ, признает ценную бумагу только в виде документа с обязательными реквизитами: "Бездокументарные ценные бумаги не являются; ценными бумагами в прямом смысле слова, это лишь способом фиксации имущественных прав"59. Р.А.Дзыба более была осмотрительна при формулировке вывода: "Сравнение статей 142 и 149 ГК позволяет сделать вывод о том, что законодатель усматривает различия между ценными бумагами в документарной и бездокументарной форме".
Правовое регулирование сделок при размещении эмиссионных ценных бумаг
Законодательство Вьетнама о фондовом рынке предусматривает две формы размещения эмиссионных ценных бумаг: частное размещение и публичное размещение. Их отличие заключается в том, что частное размещение предполагает размещение эмитентом своих эмиссионных ценных бумаг среди определенного круга лиц без участия посредников, а публичное размещение -среди не менее 50 лиц с участием посредников (агентов или андерайтеров).
К настоящему времени имеет место проблема законодательного регулирования размещения эмиссионных ценных бумаг. Отметим, что публичное размещение четко регулируется постановлением Правительства Вьетнама №144/2003/ND-GP "Об эмиссионных ценных бумагах и фондовом рынке", в то же время частное размещение должным образом не регулируется. Этот факт и вызывает дискуссию; среди вьетнамских правоведов. Так, Динь Зунг Ши считает, что в законодательстве Вьетнама отсутствует правовая база для регулирования частного размещения эмиссионных ценных бумаг . Фам Занг Тху, напротив считает, что законодательство Вьетнама имеет правовую базу для осуществления частного размещения. Она пишет: "В настоящем законодательстве уже существуют основные положения о частном размещении, и хотя они находятся на начальном этапе формирования, это отнюдь не означает, что они вовсе отсутствуют" . В доказательство своего тезиса она привела несколько примеров из практики выпуска и частного размещения акций, имевших место в Ханое в последнее время.
Проанализировав законодательство Вьетнама относительно! данного вопроса, мы пришли к выводу, что1 в законодательстве отсутствует единый механизм правового регулирования частного размещения. Лишь в некоторых законах, таких как закон "О предприятиях", закон "О государственных предприятиях", закон "Об иностранных инвестициях", закон "О кредитных организациях", в определенной степени, затрагивается- право субъектов на выпуск акций и облигаций. Действительно, практика свидетельствует о нескольких случаях выпуска и частного размещения акций, но все они были осуществлены на базе основных принципов законодательства, нежели четко. разработанных правил и процедур.
Наряду с этим, сфера применения постановления Правительства Вьетнама № 144/2003/ND-CP ограничена только регулированием публичного размещения эмиссионных ценных бумаг. Это, во-первых, формально не соответствует названию постановления "Об эмиссионных ценных бумагах и фондовом рынке", которое нужно трактовать шире. Во вторых, само постановление не отвечает требованиям основного нормативного акта Вьетнама в сфере фондового рынка, который должен регулировать все правоотношения по поводу выпуска и размещения эмиссионных ценных бумаг на фондовом рынке, и в частном и в публичном; порядке104. Такое состояние затрудняет применение законодательства на практике. Так, например, п. 4 ст. 61 закона "О предприятиях" гласит: "Процедура и порядок размещения акций; облигаций устанавливаются законодательством о фондовом рынке", но, как было отмечено выше, постановление Правительства Вьетнама № 144/2003/ND-СР регулирует только публичное размещение. Статья 22 постановления
Правительства: Вьетнама № 03/2000/ND-CP от 3 февраля 2000 г., конкретизирующего некоторые:положениязакона "О предприятиях",, гласит: ".. .Акционерное общество: вправе осуществлять частное размещение акций,. облигаций другими способами по согласованию; с покупателями". Какие: способы и какой порядок их осуществления - это в. действующем законодательстве Вьетнама не указано. Таким» образом, на наш взгляд, существует пробел в законодательстве Вьетнама, регулирующем частного размещения эмиссионных ценных бумаг, а именно, отсутствует механизм правового регулирования частного размещения; хотя основные принципы уже имеют место
Опыт законодательства РФ в этой сфере представляется нам интересным. Федеральное законодательство РФ "О рынке ценных бумаг" предусматривает единую процедуру эмиссии І ценных бумаг (эмиссионных: ценных бумаг в; том числе). При этом; в зависимости от способов размещения, делается различие в порядке эмиссии. Например,. порядок, осуществления выпуска ш размещения эмиссионных ценных бумаг посредством открытой подписки (аналогично публичному размещению по законодательству Вьетнама) отличается от порядка; осуществления выпуска и размещения эмиссионных ценных бумаг посредством закрытой подписки (аналогично частному размещению) тем, что по отношению к первому законодательством; РФ предусмотрено больше требований: соблюдение порядка раскрытия информации, государственной; регистрации проспекта эмиссии и т.п. Иначе говоря, к своей сфере регулирования федеральный закон РФ "О рынке ценных бумаг" регулирует и; частное, и публичное: размещение; эмиссионных ценных бумаг. Другие федеральные законы, такие как закон "Об акционерных обществах", закон "Об обществах с ограниченной:ответственностью", закон "О банках и банковской деятельности" сочетают с федеральным законом "О рынке; ценных бумаг" по.» мере их затрагивания.
Субъектный- состав, двух форм размещения отличается степенью требований, предъявленных законодательством. Согласно закону Вьетнама "О предприятиях" все акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, государственные предприятия, зарегистрированные в соответствии с законодательством,, вправе осуществлять выпуск и частное размещение эмиссионных ценных бумаг.. Иї лишь те юридические лица, которые отвечают жестким требованиям; предусмотренным постановлением Правительства Вьетнама № 144/2003/ND-CP, вправе осуществлять выпуск и публичное размещение эмиссионных ценных бумаг.
