Содержание к диссертации
Введение
Глава 1. Доктринальные подходы и законодательные основы к регулированию отношений по оказанию информационных и консультационных услуг
1.1 Понятие услуги в теории гражданского права 18
1.2 Научно-методологические подходы к формированию понятий «информационная услуга» и «консультационная услуга» 40
1.3 Нормативно-правовое регулирование отношений по оказанию информационных и консультационных услуг 69
Глава 2. Общие правовые проблемы информационных и консультационных услуг; их классификация и соотношение с другими видами услуг
2.1 Сфера информационных услуг в гражданском обороте 86
2.2 Правовые аспекты соотношения понятий «консультационных услуг» с другими видами услуг 103
2.3 Критерии классификации информационных и консультационных услуг 115
Глава 3. Юридическая характеристика договоров возмездного оказания информационных и консультационных услуг
3.1 Проблемы определения содержания круга существенных условий в договорах возмездного оказания информационных и консультационных услуг 136
3.2 Особенности правового статуса субъектов в договорах возмездного оказания информационных и консультационных услуг 171
3.3 Критерии оценки качества информационных и консультационных услуг 189
Глава 4. Отдельные виды договоров возмездного оказания услуг информационного характера: правовые и экономические аспекты .211
4.1 Понятие и информационное содержание маркетингового договора
4.2 Информационное содержание рекламного договора и его место в договоре возмездного оказания услуг
4.3 Правовые формы реализации современных услуг связи
4.4 Информационный характер иных видов договоров возмездного оказания услуг
Глава 5. Гражданско-правовая ответственность сторон в договорах возмездного оказания информационных и консультационных услуг: проблемы законодательного урегулирования и судебной практики
5.1 Общие положения гражданско-правовой ответственности сторон в договорах возмездного оказания информационных и консультационных услуг 284
5.2 Особенности ответственности исполнителя в договоре возмездного оказания консультационных услуг.
Страхование профессиональной ответственности консультанта 294
Список использованной литературы и нормативных источников...314
Приложение Концепция проекта Федерального закона
- Понятие услуги в теории гражданского права
- Правовые аспекты соотношения понятий «консультационных услуг» с другими видами услуг
- Особенности правового статуса субъектов в договорах возмездного оказания информационных и консультационных услуг
Введение к работе
Актуальность темы исследования. На протяжении длительного периода времени изучение вопросов в сфере оказания информационных и консультационных услуг не вызывало интереса в гражданско-правовой доктрине. Сложившаяся ситуация объясняется в первую очередь состоянием российской экономики, доставшейся в наследство от командно-административной системы, где большая часть услуг такого рода предоставлялась на безвозмездной основе.
Современное состояние отечественной экономики характеризуется стремительным развитием и инновационной направленностью. Переход от постиндустриального общества к обществу информационному обусловил резкое возрастание спроса на информационные и консультационные услуги и сформировал новые взгляды на роль информации в развитии общества. Вместе с тем ни в научной литературе, ни в нормативно-правовых актах до сих пор нет единства мнений в понимании содержания информационных и консультационных услуг, порядка и принципов их оказания.
Законодатель, введя в действие часть вторую ГК РФ, придал обязательствам об оказании услуг нормативный характер, выделив возмездное оказание услуг в качестве самостоятельного института, объединяющего ряд типичных договоров. Вместе с тем предложенная законодателем договорная модель гл. 39 ГК РФ содержит лишь общие положения норм, толкование которых показывает явную их недостаточность для эффективного регулирования информационных и консультационных услуг.
Следует признать, что понятие «информационная услуга» широко распространено в научном обороте, однако^при более глубоком анализе этой сферы деятельности обнаруживается, что данная категория изучена недостаточно, а существующие исследования основывались на теоретическом постулате — информации как объекте гражданского права. Учитывая, что с 1 января^2008 г. законодатель вывел информацию из числа объектов гражданских прав (ст.
,5
128 ГК РФ), особую актуальность приобретает вопрос уяснения смыслового понятия «информация», позволяющего рассматривать новое содержательное понятие «информационная услуга», а также особенности правового регулирования отдельных видов договоров возмездного оказания услуг информационного характера.
В-связи с переходом к рыночной экономике резко возросла потребность и в получении консультационных услуг. Однако сохраняется значительное пространство правовой неопределенности в этой сфере общественных отношений. На сегодняшний день отчетливо проявляется неполнота и противоречивость правовых норм, регулирующих поведение субъектов консультационной деятельности, чему способствует неразработанность понятийного- аппарата в рассматриваемой области правоотношений. В» условиях недостаточности теоретических разработок, а также нормативно-правового регламентирования, отношений* в сфере консультационной деятельности суды зачастую * лишены возможности правильно их квалифицировать. Указанная проблема требует комплексного решения, учитывая широкое содержательное значение такого понятия как «консультационная услуга». Представляется, что ключевым моментом в создании правового механизма регулирования названных отношений между субъектами должен явиться Федеральный закон «О консультационной деятельности в Российской Федерации».
Необходимо также отметить, что основной проблемой при рассмотрении названных отношений является отсутствие в гражданском законодательстве самого определения понятия «услуга», что порождает противоречивость и неполноту разработанности понятийного аппарата в нормативно-правовых актах, регулирующих отдельные виды услуг.
С учетом изложенного решение проблем правового регулирования отношений в сфере оказания информационных и консультационных услуг воз-можно-лишь путем комплексного анализа существующих норм гражданского законодательства, а также правоприменения, выработки рекомендаций, пред-
ложений и на этой основе формирование нормативно-правовой базы в> сфере оказания информационных и консультационных услуг.
Названные обстоятельства предопределили содержательную направленность исследования, результаты которого составили основу настоящей диссертации.
Степень научной* разработанности проблемы. Исследованию проблем правового регулирования сферы услуг уделяли внимание в своих трудах такие известные ученые-цивилисты, как: Н.А. Баринов, А.Ю. Кабалкин, О.А. -Красавчиков, Ю.Х. Калмыков, М.В. Кротов, В.П. Мозолин, Е.Д. Шешенин, А.Е. Шерстобитов. Именно научные разработки ученых советского-периода» стали отправной точкой для еще более глубоких научных исследований на-современном этапе.
В разработку основ правового регулирования отношений по оказанию услуг в,настоящее время внесли существенный вклад: М:И. Брагинский; В.В: Витрянский, Н.В. Козлова, М.В. Кратенко, Л.В: Санникова; Д.И Степанову Е.Г. Шаблова, О.М. Щуковская и др^
Относительно'поставленных автором в работе проблем теоретического и< практического характера необходимо отметить, что в настоящее время разработаны лишь отдельные их аспекты, которые нашли отражение в следующих направлениях научных исследований.
Исследование договора возмездного оказания консультационных услуг представлено в работе А.И. Петрова1; договор на возмездное оказание ин-формационных и консультационных услуг рассмотрен Р.Н. Мородумовым .
Имеют место исследования, посвященные кругу вопросов статуса информации как правовой и гражданско-правовой категории, которые представлены в трудах М:К. Башаратьяна, В.М. Богданова, М.С. Зельцер, А.А. Снытни-кова, Е.Н. Насоновой и др.
1 Петров А. И. Договор на возмездное оказание консультационных услуг: дис. ... канд. юрид. наук. — Ря
зань, 2004.
2 Мородумов Р. Н. Договор на возмездное оказание информационных и консультационных услуг: дис. ...
канд. юрид. наук. - Волгоград; 2004.
Отдельные виды и группы информационных объектов, а также вопросы правовогорегулирования рекламы, маркетинга, связи, аудита, услуг риэлторской, оценочной и детективной деятельности затрагиваются в работах: Л.Л. Арзумановой, Е.В. Воскресенской, О.А. Городова, А.Ю. Головина, В.В. Гущина, ОМ. Залавской, И.А. Зенина, В.И. Иванова, Е.В. Измайловой, А.Г. Карташяна, Т.В. Лариной, Е.И. Мелихова, В.Л. Нечуй-Ветер, О.Г. Павловой, СВ. Петровского, В.А. Северина, Э.Л. Страунинга, В.В. Суденко, А.А. Чиркова, Р.Ф. Шайдуллина и др.
Однако проблемы правового регулирования отношений в сфере оказания информационных и консультационных услуг до сих пор не привлекли к себе должного внимания исследователей. Одна из причин проведения настоящего исследования заключается в отсутствии комплексных разработок подданной проблематике.
Цель и ? задачи исследования. Цель, диссертационного исследования* определяется недостаточным, уровнем научной разработанности проблемы, состоящей в теоретическом и практическом обосновании концепции правового регулирования отношений в сфере оказания информационных и консультационных услуг.
Достижение поставленной цели предполагает необходимость решения-следу ющих взаимосвязанных задач:
провести теоретический анализ понятия «услуга»;
рассмотреть проблемы соотношения понятий «услуга» и «обслуживание»;
исследовать понятия «информация» и «консультация» и дать определения дефинициям «информационная услуга» и «консультационная услуга»;
проанализировать современное российское законодательство и провести систематизацию источников правового регулирования в сфере оказания информационных и консультационных услуг; выработать рекомендации' и предложения по совершенствованию законодательства;
провести теоретико-правовой анализ современных видов- информационных услуг;
проанализировать соотношение понятий «консультационная услуга» и «консалтинговая? услуга», а также исследовать соотношение консультационных, услуг с другими- видами услуг на примере аудита, инжиниринга, правовых и юридических услуг;
рассмотреть существующие научные классификации информационных и: консультационных услуг и предложить юридически значимые критерии: классификации рассматриваемых видов .услуг;:
исследовать механизм, договорного регулирования отношений! по> оказанию информационных и консультационных услуг;
исследовать правовую природу отдельных видов-договоров'возмездного) оказания услуг информационного характера;.
теоретически обосновать, целесообразность и практическую; значимость-внесенияшзменениши-дополнений^; нормы статешгл; 39^1ЖРФ; регулируют щих договор-возмездного оказания услуг;: .
разработать концепцию проекта Федерального закона; «0> консультационной деятельности в Российской: Федерации».
Объектом исследования являются общественные отношения, возникаю-' щиев сфере оказания; информационных и консультационныхуслуг.
Предмет исследования, составляет законодательство, регулирующее информационные и консультационные услуги,. правоприменительная практика; а также взгляды ученых по рассматриваемой проблематике.
Методология и теоретические основы исследования. В процессе исследования автор руководствовался как общенаучными, так и частноправовыми методами познания: историко-правовым, формально-юридическим,. сравнительно-правовым и др. Одним из основных применяемых методов ЯВЛЯЛСЯ; системно-структурный; который: позволил выявить объект исследования: ВО> взаимосвязи его с другими явлениями; внутреннее сущностное содержание каждого изучаемого правового феномена.
При подготовке работы учитывались теоретические разработки, относящиеся к объекту и предмету исследования, содержащиеся в трудах российских ученых-правоведов: Т.Е. Абовой, Н.А. Баринова, М.И. Брагинского, С.Н. Братуся, В.В. Витрянского, Б.М. Гонгало, В.В. Гущина, В.А. Дозорцева, Н.Д. Ершовой, О.С. Иоффе, А.Ю. Кабалкина, Ю.Х. Калмыкова, В.В. Квани- * ной, В.А.Копылова, О.А. Красавчикова, М.В. Кротова, М.Н. Малеиной, B.C. Мартемьянова, В.П. Мозолина, И.Б. Новицкого, Б.И. Путинского, Ю.В. Ро-манца, 0:Н. Садикова, Л.В. Санниковой, В.А. Северина, А.П. Сергеева, А.А. Стрельцова, Е.А. Суханова, Д.И. Степанова, Ю.К. Толстого, B.C. Толстого, Е.Г. Шабловой, С.Н. Шевердяева, А.Е. Шерстобитова, Г.Ф. Шершеневича, Е.Д. Шешенина, и др., а также в трудах ученых-экономистов и маркетологов: Э.А. Агабабьяна^ В.И. Алешниковой, O.K. Елмашева; В.А. Зимина, ОЖ Курбатовой, М.И*. Кныша, Г.И. Маринко, В.Д. Марковой, А.П. Посадского, М.Л. Тюнякина, СВ. Хайниша, Э.А. Уткина.
В ^работе использовались труды зарубежных ученых: Н. Барбера, Л'. Грей-нера, К. Гронруса, Ф. Котлера, Т. Левитта, К. Лавлока, Р. Метцгер, У. Стен-тона, У. Сэссера, Д. Томаса, Д. Фукса, Т. Хилла и др.
Комплексный характер исследования обусловил необходимость использования при написании работы также трудов представителей смежных отраслей знаний по социологии, философии, связи, кибернетике, изучавших те или иные аспекты обозначенной проблемы. Необходимо отметить, что труды перечисленных авторов, выполненные в различные годы, способствовали формированию позиции автора по исследуемым вопросам.
Эмпирическую базу исследования составили материалы судебной практики Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, Федеральных арбитражных судов округов, а также Арбитражного- суда г. Москвы и Московского кассационного арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ.
Научная новизна исследования. Настоящая работа является одним из первых в отечественной юридической науке монографическим исследовани-
ем, в.котором представлена концепция'правового-регулирования отношений в сфере оказания информационных и консультационных услуг в Российской Федерации.
Впервые на основе анализа действующего гражданского законодательства. и материалов судебной и иной правоприменительной практики, с учетом* современных экономических реалий диссертантом были получены следующие конкретные результаты, составляющие новизну исследования:
разработан ряд новых дефиниций: «информационная услуга», «консультация», «консультационная услуга», «консультационная^деятельность», а также обоснована необходимость их законодательной регламентации;
дана и научно обоснована классификация» информационных и консультационных услуг;
' в^сфере правового регулирования отношений по оказанию информационных и? консультационных услуг разработаны авторские рекомендации по совершенствованию российского законодательства, а также предложен ряд мер по улучшению качества оказания информационных ^консультационных^ услуг;
предложена концепция правового регулирования отношений в сфере-
оказания консультационных услуг, которая нашла свое отражение в автор
ском проекте Федерального закона «О консультационной деятельности в
Российской Федерации».
Кроме того, новизну диссертационного исследования отражают основные положения, выносимые на защиту:
1. Применение системного подхода к рассмотрению понятия «услуга» позволяет сделать вывод, что услуга и желаемый от нее результат (цель) — взаимозависимые категории. Достижение нематериального результата может свидетельствовать о соответствии оказываемых .услуг определенному уровню качества.
Предлагается авторская дефиниция «услуга», под которою следует понимать действия (деятельность) юридического лица или гражданина — услуго-
дателя, направленные на достижение определенного нематериального результата, удовлетворяющие потребности нуждающихся в них субъектов -услугополучателей, имеющие самостоятельную имущественную ценность и потребляемые в процессе оказания услуги.
Обоснована целесообразность правового закрепления понятия «услуга» в гл. 6 ГК РФ в качестве самостоятельной статьи под названием «Услуги».
В результате исследования проблем соотношения понятий «услуга» и «обслуживание» установлено, что понятие «обслуживание» более широкое по отношению к понятию «услуга», а последняя является системным элементом первого.
Выявлены три специфические черты свойственные информационной услуги, а именно: целевая направленность услуги, определяемая заданием.за-казчика; исполнение услуги путем поиска, сбора, хранения, переработки, систематизации, предоставлениями распространения информации; фиксация услуги, выраженная в ее нематериальном результате. На основании» выявленных свойств дается определение понятия «информационная, услуга», под которой следует понимать действия (деятельность) по поиску, сбору, хранению, переработке, систематизации, предоставлению и распространению'определенного объема информации, в соответствии с целями и запросом, определяемыми заказчиком.
Предоставление и распространение информации реализуется в виде отношений по оказанию информационных услуг, либо посредством договора купли-продажи экземпляра материального носителя с информацией. Обоснованы критерии выделения информационных услуг из данного рода отношений, которые выражаются в виде информационного запроса или необходимости информационного оповещения.
Определены основные направления информационной услуги, выраженные в виде действий по предоставлению или распространению информации: При этом процесс предоставления информации может включать в себя как
услуги по поиску, сбору, хранению информации, так и услуги по ее обработке, систематизации и т.д.
Исследованы специфические особенности отдельных видов договоров возмездного оказания услуг (маркетинговых, рекламных, консультационных, аудиторских, риэлторских, оценочных, услуг связи, услуг детективного характера). Доказывается, что рассматриваемые договоры опосредуются разнообразными обязательственно-правовыми моделями и устанавливается, что в вышеперечисленных договорах информация является-доминирующей. Обосновывается авторская позиция отнесения их к группе договоров по оказанию услуг информационного характера.
Разграничены понятия^ «информация» и «консультация», выделены специфические черты, свойственные консультации: (1) знания (интерпретированная информация), выработанные применительно к заданному объекту; (2) знания-связаны,с персонификацией их создателя; (З)'знания передаются?конкретно заданному субъекту.
На основании выделенных свойств1 сформулированоs авторское, определение понятия «консультация». Консультация — это интерпретированная информация, предоставляемая профессиональными консультантами в виде знаний, как на возмездной, так и безвозмездной основе (в установленном законом порядке), в форме дачи советов, рекомендаций и экспертиз клиентам в различных сферах деятельности.
8. На основании проведенного исследования соотношения понятий «кон
сультационная услуга» и «консалтинговая услуга» сделан вывод, что данные
понятия необходимо рассматривать в качестве синонимов. В диссертации
разграничиваются понятия «консультационная услуга» и «консультационная
деятельность» и предлагается авторская трактовка данных дефиниций.
Консультационные услуги - это действия (деятельность) по предоставлению потребителям (клиентам)-консультаций в форме дачи советов, рекомендаций и экспертиз в различных сферах деятельности.
Консультационная' деятельность — совокупность профессиональных действий консультантов, направленных на обслуживание потребностей клиентов.
9. Исследуя вопросы соотношения консультационных услуг с другими ви
дами услуг "на примере аудита, инжиниринга, правовых и юридических ус
луг, установлено, что консультационные услуги могут быть оказаны как са
мостоятельно, так и в качестве сопутствующих к основным. Сформулирована
и обоснована авторская-позиция, что правовые услуги, состоящие из - дейст
вий фактического характера, представляют собой разновидность консульта
ционных услуг. Услуги правового характера, представленные в Общероссий
ском классификаторе услуг населению , предлагается разделить на группу
правовых услуг, связанных с совершением фактических, действий, и группу
юридических услуг, связанных с совершением юридически значимых дейст
вий.
10. Установлена» многомерность оценки качества информационной* и. кон
сультационной услуги, на критерии которой влияют как объективные, так и
субъективные факторы. Обоснована авторская позиция, согласно которой;
при оценке качества оказываемой услуги необходимо исходить из объектив
ных факторов, влияющих на ее положительный результат.
Определены критерии оценки качества информационной услуги: (1) релевантность, показывающая степень достоверности, точности, полноты информации; (2) доступность информации, характеризующая степень адекватности выбора формы предоставления информации для усвоения ее субъектом.
Критерии оценки качества консультационной услуги определяются пятью составляющими его элементами: (1) информационные показатели; (2) квалификационные требования; (3), профессиональные качества консультантов; (4) профессиональность исполнения; (5) качество обслуживания.
1 Постановление Госстандарта РФ от 28.06.1993 г. № 163 «Общероссийский классификатор услуг населению ОК 002-93» (позиция 090000) (в ред. от 28.03.2008 г.).
11/. Сформулированы концептуальные положения профессиональной ответственности консультантов и обоснована необходимость введения законодательного регулирования их профессиональной ответственности. Доказывается, что страхование профессиональной ответственности является наиболее оптимальным механизмом защиты прав и-законных интересов клиентов-и, кроме того, выступает одним из видов страхования- гражданской ответствен-ности^ применяемой к страхованию лиц, занимающихся консультационной* деятельностью.
12. Аргументация диссертационного исследования позволяет внести предложения, направленные на-изменения и дополнения действующего законодательства.
Законодателем сформулирована модель договора возмездного оказания услуг. В, то же время'в п.1 ст. 779 ПС РФ отсутствует признак нематериальности услуг, что не позволяет разграничивать обязательства'по оказанию услуг от обязательств по выполнению работ. Поэтому целесообразно внести изменения- в п. 1 ст.779 ГК РФ, который необходимо изложить в следующей редакции: «По договору возмездного оказания» услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, не имеющие материального результата, которые потребляются в процессе совершения определенного действия или осуществления определенной деятельности, а заказчик обязуется1 оплатить эти услуги».
В договорах возмездного оказания услуг цена должна рассматриваться как существенное условие, нуждающееся в согласовании, и недостижение соглашения условия о цене услуги - размера вознаграждения или способа ее определения может являться основанием для отказа от заключения договора.
Поэтому целесообразно изменить название ст.781 FK РФ «Оплата услуг» на «Цена и порядок оплаты услуг».
3) Статья» 780 ГК РФ «предусматривает в виде общего правила недопусти
мость передачи исполнения услуги третьим лицам, что является одной из ос
новных особенностей договора оказания услуг. Данное положение в виде
императивной нормы требует своего закрепления в п. 1 ст. 780 ПС РФ «Исполнитель обязан оказать услугу лично».
В'случаях, установленных договором, такая передача возможна при условии, что исполнитель должен оставаться ответственным в полном объеме перед заказчиком за нарушение договора. Предлагается закрепить данное- положение в п.2 ст. 780 ГК РФ. В соответствии с этим текст ст. 780 ГК РФ необходимо изложить в следующей редакции:
п. 1. «Исполнитель обязан оказать услугу лично»;
п. 2. «В случаях, установленных договором, исполнитель имеет право возложить выполнение договора об оказании услуг на другое лицо, оставаясь ответственным в полном объеме перед заказчиком'за нарушение договора».
Теоретическая и практическая значимость результатов исследования заключается в том, что подходы автора к решению проблем, правового регулирования отношений в сфере оказания информационных и консультационных услуг в Российской Федерации основаны на широком охвате, а также* раскрытии комплекса вопросов научно-теоретического и практического характера, формулировке новых выводов, положений и рекомендаций, которые могут служить для- дальнейшего развития науки гражданского* права и выступать доктринальным основанием для совершенствования законодательства об услугах.
Апробация результатов, исследования. Диссертация выполнена, рассмотрена и одобрена на кафедре гражданского права и процесса Академии труда и социальных отношений.
Основные положения и теоретические выводы обсуждались в период с 2000 г. по 2008 г. на международных, общероссийских, республиканских, региональных, межрегиональных научно-практических конференциях и семинарах:
- Международных научно-практических конференциях «Резервы, повыше
ния, производительности труда в современных условиях» (г. Казань — Набе
режные Челны, 2003 г.); «Наука и практика. Диалоги нового века» (г. Набе-
режные Челны - КамПИ, 2003 г.); «Профсоюзы и местная власть» (г. Москва - Уфа, БИСТ филиал АТиСО, 2006 г.); «Технологии управления социальным аудитом» (г. Уфа, РИО БИСТ, 2007 г.).
Общероссийских научно-практических конференциях «Актуальные проблемы образования на современном этапе» (г. Москва - Казань - Бугульма, 2003 г.); «Актуальные проблемы правового обеспечения, приоритетных национальных проектов» (г. Москва, 2007 г.).
Республиканских научно-практических конференциях «Развитие рыночных отношений в российском обществе в условиях формирования новой институционально-правовой среды» (г. Набережные Челны, 2002 г.); «Профсоюзы Бурятии: исторический опыт и практика борьбы производства за социально-трудовые права трудящихся» (к 100-летию профсоюзного движения» в России и к 15-летию Федерации независимых профсоюзов, России) (г. Улан-Удэ, 2005 г.); «Социальное партнерство в Республике Бурятия: опыт, проблемы.и перспективы развития» (г. Улан-Удэ, 2006 г.).
Региональных научно-практических конференциях «Бизнес и власть в условиях институциональных преобразований» (г. Казань, 2003 г.); «Совершенствование внутрифилиального менеджмента как фактор повышения качества и эффективности образования» (г. Улан-Удэ, 2007 г.).
Межрегиональной конференции-семинара «Неоэкономика и стратегия развития российских регионов» (г. Киров, 2004 г.); научно-практической конференции «Студент как субъект образовательного процесса» (г. Краснодар, 2005 г.).
Проект Федерального закона «О консультационной деятельности в Российской Федерации» был одобрен правовым управлением Аппарата Государственной Думы Российской Федерации.
Результаты диссертационного исследования, а также отдельные положения законопроекта «О консультационной деятельности в Российской Федерации» использовались в практической деятельности ряда консалтинговых компаний: НППК (некоммерческое партнерство профессиональных консуль-
тантов) Консалтинг Сибири, экспертно-аналитической и информационно-рейтинговой компании «ЮНИПРАВЭКС», ЗАО «Центр Консалтинг», ООО «ИТ-Диалог» и др.
Научные результаты диссертационного исследования опубликованы в монографиях, учебно-практических, методических пособиях и комплексах; использовались в учебном процессе при чтении лекций и проведении семинарских занятий по курсам «Гражданское право», «Российское предпринимательское право», «Коммерческое право», а также включены в информационно-правовые системы «Гарант» и «Консультант-плюс».
Большая часть статей диссертанта была опубликована в ведущих рецензируемых журналах, рекомендованных ВАК РФ: «Российская юстиция», «Современное право», «Юридический мир», «Арбитражный* и« гражданский процесс», «Российский судья», «Налоги», «Право и образование», «История государства и права», «Предпринимательское право», «Труд и социальные отношения», «Адвокатская практика», «Нотариус», «Юрист», «Юридическое образование и наука», в которых нашли отражение основные выводы и положения диссертационного исследования.
Структура диссертации обусловлена предметом, целями и задачами исследования и состоит из введения, пяти глав, списка литературных источников и приложения, в котором представлена концепция проекта Федерального закона «О консультационной деятельности в Российской Федерации».
Понятие услуги в теории гражданского права
В современном гражданском праве России услуги признаются в качестве одной из ведущих категорий в системе объектов гражданских прав, которые получили свое закрепление в ст. 128 ГК РФ. Исходя из лексического толкования содержания нормьь данной статьи, можно прийти к выводу, что работы и услуги составляют самостоятельную группу объектов гражданских прав наравне с имуществом, включающих в себя деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права. Такой правовой режим законодателя свидетельствует, что понятие «имущество» не охватывает собой работы и услуги, хотя в гражданском обороте имущественные отношенияре-гулируются целым рядом договоров, порождающих обязательства по оказанию услуг.
Вместе с тем в теории гражданского права спектр мнений в определении сущности услуги как правовой категории достаточно широк и многообразен. Вопросы о возможности определЄНИЯІ услуги как правового явления, раскрытии ее сущности и допустимости отнесения деятельности по оказанию "у слуг к отдельным видам договоров, а также типология услуг и их дальнейшая классификация являются одними из самых спорных1. Как справедливо отмечается Л.В Єанниковой, «...на сегодняшний день цивилистам не удалось выработать такое понятие услуги, которое бы позволило однозначно отграничить услуги от иных правовых явлений»2. Поэтому считаем, что в науке гражданского права при изучении столь сложного феномена, каким является услуга, следует опираться на опыт ученых, накопленный как в прошлом, так и в настоящем периодах. При этом основным способом выявления специфики услуги как объекта гражданских прав необходимо избрать традиционное определение услуги через ее соотношение с работами.
Если обратиться к словарю русского языка, то в нем приводятся следующие определения услуги: действие, приносящее помощь, пользу другому лицу; работа, выполняемая для удовлетворения, чьих-либо нужд, потребностей1. В то время как под работой понимается: та или иная деятельность по созданию, изготовлению, обработке чего-либо; то, что подлежит обработке, находится в1 процессе изготовления2. В словаре синонимов русского языка в- семантическом значении работа является синонимом труда, дела, знания деятельности и т.д.3
Из приведенного выше толкования терминов «услуга» и «работа» В.В. Кванина приходит к выводу, что «.. .они (термины. — Л. С.) соотносятся между собой как род и вид, где услуга — это род, а работа — вид»4. При такой постановке вопроса понятие «услуга» следует рассматривать в широком смысле и значении этого слова, а понятие «работа» - это подвид услуги, что, по нашему мнению, является небесспорным. Представляется, что решение заданной проблемы может быть найдено в рассмотрении понятия и сущности услуги как правовойи экономической категории.
Следует признать, что понятие «услуга» находится на стыке двух наук — экономики и права, не имея- при этом строго научного экономического или юридического содержания. Однако разработанные в теории гражданского права определения услуги в той или иной мере основываются на концептуальных подходах экономической теории. Поэтому представляется необходимым рассмотреть услугу прежде всего как экономическую категорию.
С точки зрения ученых-экономистов, услуга это отношение не по поводу результатов труда, а по поводу труда как деятельности. Сама деятельность (труд) становится товаром, имеющим неовеществленную потребительскую стоимость, которая потребляется в процессе овеществления услуги.
В экономической литературе сложился подход, согласно которому услуги, результат которых воплощается в товарах, называют материальными, (производственными) услугами, а услуги, которые не оставляют осязаемого результата, называют нематериальными (непроизводственными) услугами1, последние, как правило, направлены на удовлетворение личных потребностей граждан (так называемые личные услуги).
В основе данных постулатов лежат выводы К. Маркса, который различал два рода услуг в зависимости от результата деятельности: «...услуга есть не что иное, как полезное действие той или иной потребительной стоимости товара или труда, воплощенных в товарах, другие же услуги, напротив, не оставляют осязаемых результатов и существуют отдельно от исполнителя этих услуг; иначе говоря, результат их не есть пригодный для продажи товара»2.
Правовые аспекты соотношения понятий «консультационных услуг» с другими видами услуг
Радикальные изменения в экономике породили многообразие консультационных услуг, спрос на которые продолжает увеличиваться. Не существует практически ни одной сферы деятельности, где бы ни предоставлялись консультации, поэтому объективная потребность в консультационных услугах является одним из важнейших условий развития консультационной, деятельности и влечет за собой соответственно и активизацию теоретических исследований.
Следует согласиться с мнением ряда авторов, полагающих, что понятие «деятельность консалтинговых фирм» является более широким по сравнению с понятием «консалтинг» и включает в себя собственно консалтинг, а также реализацию выданных рекомендаций и другие услуги1. Важно отметить, что в рамках консалтинга специалисты вырабатывают рекомендации, но не реализуют их, что позволяет говорить о нетождественности понятий «консалтинг» и «деятельность консалтинговых фирм». В то время как практика развития консультационной деятельности в европейских странах показывает, что такой проблемы там не существует, потому что «консультанты европейских стран не считают возможным сочетать консалтинг с любой другой посреднической деятельностью, так как это противоречит беспристрастности и объективности консультантов...» .
Для конкретизации направлений консультационной деятельности следует остановиться на проблемных аспектах, которые возникают перед теорией и практикой. Речь идет о правовом регулировании сложного комплекса отношений, возникающих при оказании консультационных услуг в различных сферах деятельности.
Проанализируем вопросы соотношения консультационных услуг с другими видами на примере аудита, инжиниринга, правовых (юридических) услуг. Соотношение консультационных услуг с данными понятиями выбрано не случайно, поскольку анализ точек зрения, изложенных в научной литературе, позволяет говорить о том, что данному аспекту уделяется недостаточно внимания.
В современной литературе имеются различные научные подходы авторов к понятиям консалтинга и аудита. Нередки случаи употребления указанных понятий в качестве синонимов, при этом не только отсутствуют какие-либо критерии, отличий, но и сами понятия не получают разъяснения в рассматриваемых дефинициях. Определить правильное соотношение приведенных понятий, по нашему мнению, возможно, выявив сущность терминов «аудит» и «консалтинг», «аудиторские услуги» и «консультационные услуги».
Так, аудиторские услуги (аудитинг) как группообразующая единица консалтинговых услуг введена в классификационной схеме; предложенной-Г.А. Васильевым и Е.М. Деевой1. Л.В. Санникова предлагает рассматривать аудиторские услуги (за исключением обязательного аудита) как особую разновидность консультационных услуг2. СВ. Пятенко считает, что термины, «аудиторские услуги»-и «консультационные услуги» используются как синонимы, поскольку и консалтинг, и аудит представляют собой профессиональную интеллектуальную услугу3. Приведенная точка зрениясС.В. Пятенко является небесспорной: не оспаривая факта принадлежности аудита и консалтинга, к-профессиональным видам услуг, в то же время-необходимо отметить,.что это- i не дает оснований рассматривать их в качестве синонимов.
В то времякак А.Ф. Звороно говорит обратное, что понятие консалтинг -близкое, но.не тождественное аудиту: «Если в результате аудита выражается мнение о достоверности бухгалтерской отчетности (дается- ей объективная оценка), то конечный продукт консалтинга - это совет или рекомендация узконаправленного характера, то есть преобладают субъективные элементы»4. Аналогичную точку зрения высказывает И. Исаева5. Данного мнения придерживаются также Европейская федерация ассоциации консультантов (FEACO)6 и российский законодатель, который в п. 2 ст. 779 ГК РФ разделил аудиторские и консультационные услуги, несмотря на то, что они находятся в одном правовом режиме (гл. 39 ГК РФ).
При исследовании соотношений данных понятий с позиции их взаимодействия следует руководствоваться Законом об аудите, который раскрывая понятие «аудиторская деятельность», разделяет ее на понятия «аудит» и «сопутствующие аудиту услуги». Оказание сопутствующих аудиту услуг — это предпринимательская деятельность по оказанию услуг, в том числе услуг консультационного характера в сфере финансов, экономики, управления, права и т.д.
Федеральные правила (стандарты) аудиторской деятельности в качестве сопутствующих аудиту услуг перечисляют консультационные услуги по налоговому, бухгалтерскому, экономическому, финансовому, управленческому и правовому консультированию1. Практика также показывает, что наибольшее количество вопросов, поступающих к аудиторам, связано с консультированием по вопросам налогового планирования, бухгалтерского сопровождения в виде дачи консультаций по вопросам ведения, постановки и восстановления бухучета, анализа финансового- состояния предприятия- и индивидуального предпринимателя, консультированием по правовым вопросам и с другими видами правового консультированиям части применения отдельных положений законодательства2.
Особенности правового статуса субъектов в договорах возмездного оказания информационных и консультационных услуг
В. обязательствах об оказании информационных и консультационных услуг особого внимания заслуживает вопрос субъектного состава сторон. Осуществление данного вида деятельности, как отмечалось выше, предполагает возникновение правоотношений как публично-правового, так и частноправового регулирования. Вместе с тем следует отметить, что в сфере правового регулирования исследуемых нами договоров одним из важнейших вопросов является правильное понимание того, какие субъекты участвуют в информационной и консультационной деятельности.
Следует признать, что в договорах по оказанию как информационных, так и консультационных услуг деятельность, осуществляемая исполнителями на профессиональной основе, обладает всеми родовыми (общими) и специфическими признаками- предпринимательской деятельности, т.е. носит инициативный, рисковый, ответственный характер, направленный на получение прибыли, и подлежит государственной регистрации.
При определении круга возможных участников данных договоров в качестве исполнителя следует иметь в виду, что в ГК РФ он ограничен принципом специальной правосубъектности, который более жестко действует в отношении государственных учреждений, общественных предприятий и организаций. Тем не менее, специальный субъектный состав может устанавливаться законом или вытекать из характера услуги. Оказание таких услуг непосредственным образом связано с публичными функциями государства, т.е. его главными направлениями деятельности, и вытекает из этих функций. В рамках регламентации порядка оказания публичных услуг можно выделить два их типа. Публичные услуги первого типа оказываются органами исполнительной власти, в то время как публичные услуги второго типа оказываются подведомственными органам исполнительной власти бюджетными учреждениями или уполномоченными организациями.
Для публичных услуг первого типа характерно, что субъектом их оказания являются органы публичной власти, властно-распорядительным образом. обеспечивающие публичный интерес по реализации одной из своих функций. Услуги второго типа оказываются непосредственно потребителю - гражданину или юридическому лицу. Субъектами их предоставления являются бюджетные учреждения или уполномоченные организации. Большая часть таких услуг относится к числу социальных. Публичный характер такого рода услуг, по мнению Н.А. Шевелевой, обусловлен их общественной значимостью и конституционной гарантированностью.1 По мере возрастания в соотношении публичных и частных интересов роли последних в регулировании услуг все большую роль начинают играть нормы гражданского и, в частности, договорного права.
Как видно из вышеизложенного, понятие «услуга» постепенно дифференцируется и охватывает не только услуги в сугубо гражданско-правовом смысле, но и оказание публичных услуг. Отраслевую принадлежность отношений, связанных с оказанием такого рода услуг, определить затруднительно. В юридической литературе по данному вопросу высказываются следующие суждения.
По мнению Л.В. Санниковой, допустимость участия государства и муниципальных образований, в лице их органов, в гражданско-правовых обязательствах об оказании услуг на стороне услугодателя вызывает сомнения: «...так как это противоречит целям деятельности государственных органов и органов местного самоуправления. Оказываемые ими услуги носят публично-правовой характер, несмотря на то, что они могут быть и платными»1. Аналогичную позицию занимает А.Е. Пилецкий, который считает, что субъектами предпринимательской деятельности могут выступать некоммерческие организации, обладающие правом юридического лица. Причем самая многочисленная из них группа - учреждения относятся к публичным лицам, а они, согласно частноправовой доктрине, не могут быть субъектами предпринимательской деятельности ... как и государственные, муниципальные унитарные предприятия2. По данному вопросу представляет интерес и точка зрения, высказанная М.В. Кустовой «...прямое оказание гражданско-правовых услуг органами публичной власти не только является типичным, но и вызывает известные сомнения с точки зрения их допустимости, поскольку создает угрозу коммерциализации публичной власти»3.
Действительно, в любом обществе формируются и существуют общественно значимые, публичные интересы, потребности, обеспечить удовлетворение которых берут на себя государство или негосударственная структура. В то же время определение публичных услуг в действующем законодательстве отсутствует. С этой позиции, как указывает Л.К. Терещенко, «...публичная услуга - это деятельность,-направленная на удовлетворение публичных интересов, потребностей»1. В юридической литературе были приведены следующие признаки публичных услуг как: они направлены на реализацию общественных интересов (обеспечивают деятельность общезначимой направленности); имеют неограниченный круг субъектов, пользующихся данной услугой; осуществляются либо органами государственной или.муниципальной власти, либо другим субъектом; основываются как на публичной,. так и на частной собственности2.
Приведенные признаки публичных услуг характеризуют их как деятельность общезначимой направленности и показывают наличие публичного интереса в осуществлении такой деятельности, которая позволяет утверждать ю том, что независимо от того, какой субъект в каждом- конкретном случае их оказывает, публичная-власть обязана обеспечить их исполнение на условиях возмездности или безвозмездности. Представляется возможным при определении характера возмездности публичных услуг руководствоваться п. 5 У ка-: за Президента РФ «О системе и структуре федеральных органов исполни-тельной власти» , которым за федеральными агентствами закреплена функция, по оказанию государственных услуг. При этом оказание платных услуг прямо запрещено лишь федеральным службам по надзору. Следовательно, иные федеральные службы и агентства вправе оказывать услуги на возмездной основе. Государственные и муниципальные предприятия и учреждения, по общему правилу, могут оказывать услуги, в том числе информационного и консультационного характера, только в случаях, прямо предусмотренных в уставе или положении в рамках своей правосубъектности4.
