Содержание к диссертации
Введение 4
Глава I Коммерческая концессия в системе гражданско-правовых договоров із
§ 1 Эволюционный анализ коммерческой концессии (франчайзинга) . 13
1.1. Генезис франчайзинговьіх отношений 13
1.2. Эволюция легальных подходов к регламентации франчайзинговых отношений 19
§2 Договор коммерческой концессии (франчайзинга) как гражданско-правовая форма обязательств в сфере исключительных прав 32
2.1. Понятие и место договора коммерческой концессии (франчайзинга) в системе гражданско -правовых договоров 32
2.2. Квалификация предмета договора коммерческой коні{ессии (франчайзинга) 63
§3 Содержание и исполнение договора коммерческой концессии (франчайзинга) 81
3.1 Субъектный состав договора коммерческой концессии (франчайзинга): права и обязанности 81
3.2. Возобновление, изменение и прекращение договора коммерческой концессии (франчайзинга) 100
3.3. Ответственность сторон по договору коммерческой концессии (франчайзинга) 107
3.4. Формаигосударственнаярегистрация договора коммерческой Komjeccuu (франчайзинга) 114
Глава II ^Преддоговорный этап в сфере франчайзинговых отношений и преддоговорная ответственность 119
§1 Теоретические модели преддоговорного этапа франчайзинговых отношений 119
1.1. Модель правовой регламентации преддоговорного этапа франчайзинговых отношений в системеобщего права 133
1.2. Континентально - европейские модели правовой регламентации преддоговорного этапа франчайзинговых отношений 151
1.Z1. 'Бельгия... 151
1.2.1 Жакшши 154
1.2.3. Италия. 159
1.14. франиия. 163
1.15. (Румыния, 167
1.3. Смешанные системы правовой регламентации преддоговорного этапа франчайзинговых отношений 170
1,3.1. (Бразилия 170
13.1 'Канада 174
1.3.3. Шещщ 180
1.3.4. JBjohuh 184
1.4. Модельный закон УНЦЦРУА О раскрытии информации по договору франчайзинга, как наднациональная модель правовой регламентации преддоговорного этапа франчайзинговых отношений. 187
§2 Преддоговорная ответственность во франчайзинговых отношениях... 198
Приложение - Проект закона об обязательном преддоговорном предоставлении (раскрытии) информации в отношениях коммерческой концессии 205
БиВлиография 215
Введение к работе
JL- туальность темы исследования. Настоящее диссертационное исследование посвящено институту коммерческой концессии (франчайзинга), являющемуся новейшим явлением в системе частного права, вызванным к жизни кардинальными социально-экономическими, общественно политическими и демократическими преобразованиями, происходящими на рубеже XX и XXI столетий. Советская формация развития гражданского права в силу естественных причин не только не нуждалась в данном правовом институте, но и не обнаруживает каких-либо предпосылок к его востребованности в условиях планово-распределительной экономики. Немногим более чем десятилетняя отечественная история института коммерческой концессии, тем не менее, доказавшая широкое применение в условиях стремительно и интенсивно развивающегося российского рыночного оборота поставила данный институт в ряд исследований как одного из приоритетных направлений российской цивилистики.
Анализ развития франчайзинговых отношений (отношений коммерческой концессии) в российском и зарубежных правопорядках, при всем многообразии их реализации и различиях в доктринальном толковании, выявляет не только сложную природу (дефиниционную сущность и элементную субстанцию франчайзинга), но и достаточно противоречивую правоприменительную практику.
Национальная договорная конструкция коммерческой концессии была реципирована из системы общего права. Иностранное влияние сказалось на формировании этого института в отечественном праве, что вызывает необходимость анализа процесса адаптации зарубежных правовых моделей к отечественной системе гражданского права.
Между тем, в отличие от российской модели, в зарубежных правопорядках четко обозначилась тенденция к правовому регулированию не только договорной стадии франчайзинговых отношений, но и предшествующего ему преддоговорного этапа. Этот пробел в нашем законодательстве, который оказывает весьма негативное влияние на практику отношений коммерческой концессии, который никак не компенсирован доктринальными исследованиями российских ученых - правоведов, определил актуальность настоящего диссертационного исследования.
Институт коммерческой концессии (франчайзинга) стремительно развивается под влиянием достижений европейского континентального и англо-американского права, отечественная модель правовой регламентации коммерческой концессии (франчайзинга) продолжает достаточно быстро эволюционировать. Следующим этапом эволюционного развития российской модели правового регулирования с очевидностью станет легальная регламентация преддоговорной стадии отношений коммерческой концессии, в связи с этим фактором, возникла острая необходимость в создании целостной, научно обоснованной концепции преддоговорного этапа франчайзинговых отношений (отношений коммерческой концессии).
Объектом диссертационного исследования являются гражданско-правовые отношения, складывающиеся в процессе заключения, изменения и расторжения договора коммерческой концессии (франчайзинга).
ЦҐредмет диссертационного исследования включает следующие аспекты:
- анализ как фундаментальных, так и прикладных гражданско-правовых проблем, связанных с выявлением сущностных особенностей договорной конструкции коммерческой концессии;
- изучение российских и зарубежных источников и частноправовой доктрины исторического развития и природы правоотношений коммерческой концессии, научно-теоретических воззрений и практики правового регулирования отношений, возникающих между пользователем (франчайзи) и правообладателем (франчайзером) по договору коммерческой концессии;
- нормы действующего российского и иностранного права, регулирующие сферу отношений коммерческой концессии (франчайзинга), а также результаты иностранной и отечественной правоприменительной практики.
1елъ диссертационного исследования состоит в анализе сущности (правовой природы) договорной конструкции коммерческой концессии, выявлении основных тенденций и закономерностей эволюции данного института и его специфических черт, установлении классификационных признаков, позволяющих отличить его от смежных (подобных), и определении его места в системе договоров об использовании исключительных прав и ноу-хау, а также в исследовании преддоговорного процесса в отношениях коммерческой концессии (франчайзинговых отношениях), в выявлении и обосновании существования на преддоговорной стадии особых преддоговорных франчайзинговых отношений в развитых правопорядках.
Задачи диссертационного исследования. Достижение поставленной цели предполагает решение следующих задач:
- выявление основных тенденций и закономерностей эволюции и перспектив эволюции института коммерческой концессии (франчайзинга);
- исследование процесса формирования: и развития легальных подходов к регламентации отношений коммерческой концессии (франчайзинга);
- определение понятия, признаков и места договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров, а также квалификации предмета договора коммерческой концессии;
- выявление специфических черт правоотношений коммерческой концессии и особенности их динамики;
- анализ зарубежных моделей правовой регламентации преддоговорного этапа отношений коммерческой концессии (франчайзинга) и построение теоретически обоснованной отечественной модели правовой регламентации преддоговорного этапа отношений коммерческой концессии;
- исследование специфики преддоговорной ответственности в отношениях коммерческой концессии с целью наибольшей практической результативности применения данного института участниками гражданского оборота;
- разработка рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства, позволяющих хозяйствующим субъектам полноценно и всесторонне удовлетворять свои потребности во франчайзинговых услугах. Степень разработанности темы. Поскольку договор коммерческой концессии является новейшим институтом в системе российского гражданского права, современные правоведы уделяют достаточное внимание анализу данного института. Особенности правового регулирования коммерческой концессии рассматриваются в трудах таких виднейших отечественных ученых -цивилистов, как М.И.Брагинский, Е.Н. Васильева, В.В. Витрянский, И.А. Зенин, Б.И. Пугинский, А.П. Сергеев, С.А. Сосна, Е.А. Суханов и др. Появились диссертационных исследования, объектом которых являются правоотношения коммерческой концессии1. Однако проблема правового регулирования преддоговорного этапа заключения франчайзинговых соглашений по-прежнему сохраняет свою актуальность.
ОІҐеоретическ&я основа диссертации. Помимо работ названных ученых, теоретическую основу диссертационного исследования составляют труды: Т.Е. Абовой, Г.Е. Авилова, М.М. Агаркова, Н.Г. Александрова, С.С. Алексеева, М.М. Богуславского, С.Н. Братуся, Н.Г. Вилковой, Ф.И. Гавзе, Д.М. Генкина, О.А. Городова, В.П. Грибанова, В.А. Дозорцева, О.С. Иоффе, М.И. Кулагина, А.Н. Кучер, Л.А. Лунца, Я.М. Магазинера, Н.И. Марышевой, И.Б. Новицкого, К.П. Победоносцева, СИ. Раевича, Ю.В. Романца, О.Н. Садикова, Ю.И. Свядосца, В.А. Тархова, Ю.К. Толстого, P.O. Халфиной, В.Ф. Яковлева и др.
Предметом анализа являлись также английские, американские, немецкие, итальянские, испанские и французские источники, в том числе труды следующих авторов: М. Alonso, R.M. Asbill, R. М. Barkoff, G. Bermudez, M. Bescos, M. Bessone, J.A. Bolea, C. Corvol, D. Caruso, R. Delforge, E. C. Diez De Castro, G. Faggella, E.A. Farnsworth, A. N. Garcia , O. Gast, S. M. Goldman, A. Husson-Dumotier, M. Jounhannaud, R. Jhering, M. Kahn, F. Kessler, P. Jr. Legrand, M. Mendelsohn, A.M., Musy, N. E. Nedzel, J.M. Perez, F. Reglero Campos, S. Riesenfeld, J.A. Rocha, A. Rodriguez, F. J Rondan Cataluna, N.Z. Sabir, R. Sacco, R. Saleilles, M. Seid, A. С Selden, J.Shmidt, A. G. Spota, L.N. Swartz, R. Vague, G. Viney, P. F. Zeidman, ect.
Нормативно-прав о вую и эмпирическою основу исследования составляет действующая система российского положительного права, регулирующего отношения в сфере коммерческой концессии, законодательство Европейского Союза и отдельных зарубежных государств, в частности, Австралии, Бельгии, Бразилии, Испании, Италии, Канады, Мексики, Румынии, США, Франции и Японии, акты международных и национальных ассоциаций франчайзинга, модельные законодательства Международного Института Унификации Частного Права (УНИДРУА), материалы практики арбитражных судов Российской Федерации, а также судебная практика судов Европейского Союза и отдельных стран (Австралии, Испании, Канады, США, Франции и др.). Методологическую основу диссертационного исследования составляет совокупность научных приемов и методов исследования явлений и процессов, в том числе конкретно-исторический, эволюционный, диалектический, компаративистский (сравнительно-правовой), системный, формально-логический, структурно - функциональный, метод правового моделирования и др. Научная новизна исследования. Настоящая диссертация представляет собой системный анализ отношений коммерческой концессии с акцентом на детальное исследование преддоговорного этапа. Результаты исследования имеют ценность как с точки зрения развития доктринальной концепции института коммерческой концессии, так и для его эффективного применения в условиях возрастающей заинтересованности участников внутрироссииского и внешнеэкономического оборота в использовании коммерческой концессии.
Jfa защиту выносятся следующие теоретические положения:
1. До момента заключения договора франчайзинга и возникновения франчайзингового отношения, стороны могут быть связаны преддоговорным франчайзинговым правоотношением, которое носит односторонне-обязывающий характер, поскольку правомочию потенциального франчайзи (пользователя) на предоставление необходимой конфиденциальной информации корреспондирует соответствующая обязанность франчайзера раскрыть и предоставить такую информацию.
2. Правовой целью установления преддоговорного франчайзингового правоотношения является заключение договора коммерческой концессии (франчайзингового договора). В то же время указанное преддоговорное отношение обладает относительной самостоятельностью, поскольку его возникновение обусловлено фактом обращения потенциального франчайзи (пользователя) и ответными действиями франчайзера (правообладателя), которые по своей природе являются юридически значимыми действиями. В дальнейшем факт заключения или не заключения договора коммерческой концессии (франчайзинга) не влияет на существование возникшего преддоговорного франчайзингового правоотношения.
3. Срок существования преддоговорного франчайзингового правоотношения (преддоговорного правоотношения коммерческой концессии) определяется двумя факторами: сроком существования информационной обязанности потенциального франчайзера (правообладателя), а также сроком сохранения режима конфиденциальности полученной информации потенциальным франчайзи (пользователя), который обычно устанавливается соглашением сторон. По истечении указанных сроков либо после исполнения информационной обязанности франчайзером преддоговорное правоотношение прекращается.
4. Содержанием преддоговорного франчайзингового правоотношения является обязанность потенциального франчайзера (правообладателя) раскрыть и предоставить информацию, реализующаяся путем предоставления документа о раскрытии информации.
Предоставление франчайзером документа о раскрытии информации обладает всеми признаками оферты по российскому праву, хотя во всех зарубежных моделях правовая природа этого документа квалифицируется как «оферта особого рода» - «оферта с императивным началом», поскольку требования к содержанию и порядку предоставления документа о раскрытии информации урегулированы специальным франчайзинговым законодательством.
5. На преддоговорной стадии франчайзинговых отношений современная цивилистика сталкивается с правовым феноменом. С одной стороны, принцип обязательного предпродажного раскрытия и предоставления конфиденциальной информации на преддоговорном этапе франчайзинговых отношений вписывается в традиционную конструкцию заключения гражданско-правового договора: франчайзер (правообладатель) направляет потенциальному франчайзи (пользователю) документ о раскрытии информации как своеобразную оферту, содержание, обязательность и срок предоставления которой определен ее «императивным началом», которую потенциальный франчайзи (пользователь) акцептует или не акцептует. С другой стороны, еще до момента заключения договора франчайзинга стороны уже имеют права и обязанности, составляющие содержание преддоговорного правоотношения, которым они связаны.
6. Доказана необходимость рецепции и легализации в российском законодательстве принципа обязательного предпродажного раскрытия и предоставления информации на преддоговорной стадии франчайзинговых отношений (отношений коммерческой концессии), суть которого состоит в том, что императивно устанавливается обязанность франчайзера (правообладателя) раскрыть и предоставить информацию до момента заключения договора франчайзинга.
Научная и пратипическая значимость. В диссертации впервые проведено комплексное сравнительное исследование отношений, возникающих на стадии заключения договора коммерческой концессии (франчайзинга) по праву России и ряда зарубежных стран. Научные выводы, сформулированные в настоящей работе, могут быть использованы для совершенствования действующего российского законодательства в части устранения пробелов в правовом регулировании и установлении преддоговорной ответственности за недобросовестное поведение на преддоговорной стадии отношений коммерческой концессии. Результаты диссертационного исследования представляют интерес для преподавательской деятельности и могут применяться при чтении лекций и проведении практических семинарских занятий по курсам «Гражданское право», «Предпринимательское право», «Коммерческое право».
Апробация результатов исследования. Диссертация была подвергнута рецензированию и обсуждению на заседаниях кафедры гражданского права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова. Содержащиеся в диссертационном исследовании основные научные положения нашли отражение в статьях, опубликованных диссертантом. Некоторые положения диссертации были использованы при проведении практических семинарских занятий по курсу «Гражданское право» со студентами второго и третьего курса юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова.
Предложения по совершенствованию законодательства. По результатам исследования сформулированы предложения по совершенствованию действующего российского законодательства о коммерческой концессии, которые изложены в прилагаемом к диссертации проекте Федерального Закона «Об обязательном преддоговорном предоставлении (раскрытии) информации в отношениях коммерческой концессии».
Структура диссертационного исследования. Диссертация состоит из введения, двух глав, разделенных на параграфы, библиографии и приложения.
