Содержание к диссертации
Введение
Глава I. Государственное регулирование иностранных инвестиций: теория и практика
1. Регулирование экономической деятельности и государство: основные положения 18
2. Роль соотношения законных интересов государства и инвесторов в государственном регулировании иностранных инвестиций: общие положения 26
3. Основные положения о государственном регулировании деятельности иностранных инвесторов в России 34
4. Иностранные инвестиции и их регулирование в России: тенденции, сущность и пути совершенствования 40
Глава II. Проблемы соотношения защиты частных интересов и государственного регулирования иностранных инвестиций
1. Государственное регулирование иностранных инвестиций и обеспечение справедливого режима деятельности иностранных инвесторов: проблемы соотношения 63
2. Фактическая национализация, меры государственного регулирования, эквивалентные ей по последствиям, и государственное регулирование иностранных инвестиций как обязанность государства: 92
3. Гарантии режима иностранных инвестиций и государственное регулирование иностранных инвестиций: пути совершенствования 109
Глава III. Прямые формы государственного регулирования иностранных инвестиций как механизм сочетания интересов в инвестиционном процессе
1. Социально-экономическое развитие как цель иностранных инвестиций: международные аспекты 121
2. Частно-публичные инвестиционные договоры как способ согласования интересов субъектов инвестирования 126
Заключение 138
Библиография 141
- Регулирование экономической деятельности и государство: основные положения
- Государственное регулирование иностранных инвестиций и обеспечение справедливого режима деятельности иностранных инвесторов: проблемы соотношения
- Социально-экономическое развитие как цель иностранных инвестиций: международные аспекты
Введение к работе
Согласно действовавшим в указанный период актам, содержащим концепцию перспектив развития РФ, решение ряда острых социально-экономических проблем непосредственно связывалось с привлечением иностранных инвестиций в российскую экономику. Таким образом, в условиях крайне неустойчивого положения в стране и требовавшегося, согласно логике законодателя, для его стабилизации притока капитала главной целью нормативно-правового регулирования иностранных инвестиций являлось обеспечение защиты иностранного капитала на территории РФ. Следует отметить, что предметом исследования большинства научных работ, посвященных исследованию вопросов содействия и привлечения иностранных капиталовложений в российскую экономику, является проблема защиты частных интересов иностранных инвесторов, причем, нередко предложения по усовершенствованию режима их деятельности в России во многом сводятся к предоставлению дополнительной защиты и гарантий иностранным инвесторам.
В литературе также указывается на несовершенство правового регулирования предпринимательской деятельности в целом. См., напр.: Отнюкова Г. Д. Государственное регулирование и контроль предпринимательской деятельности // Закон. 2005. № 12. С. 5.
5 В последнее время в связи с фактическим усилением воздействия государства на экономическую сферу возрождается интерес к разработке новых2, а также анализу и переоценке существующих теоретических основ участия государства в регулировании экономической деятельности (включая деятельность иностранных инвесторов) в условиях рынка. Отношения государственного регулирования иностранных инвестиций охватывают собой правовое регулирование иностранных инвестиций и наряду с законодательной деятельностью государства включают действия государства по разработке и координации инвестиционной политики, а также непосредственное участие органов государства в инвестиционном процессе, что в итоге определяет конкретное правовое содержание понятия иностранных инвестиций и пределы их защиты. Анализ сложившейся практики инвестирования и существующей структуры иностранных инвестиций в российской экономике позволяет критически оценить не только количественные показатели, но и качественные характеристики инвестиций и свидетельствует о наличии проблемы сочетания двух целей правового регулирования, а именно: защиты иностранных инвестиций, с одной стороны, и обеспечения социально-экономического развития страны как следствия привлечения иностранного капитала, с другой. Следует подчеркнуть, что данная тема, в особенности применительно к обеспечению государственных интересов принимающего государства, изучена не в полной мере и требует дополнительных исследований и обоснования.
В силу указанных выше объективных причин, связанных с проводимыми в России реформами, при формировании основ нормативно-правовой базы регулирования иностранных инвестиций главной задачей было предоставление иностранным инвесторам максимально возможной защиты, в том числе, от изменения законодательства, ухудшающего финансово-экономическое положение инвестора. В частности, данная задача реализовывалась посредством заключения РФ двусторонних международных соглашений о
2 См., напр.: Отнюкова Г.Д. Об инвестициях и инвестиционной деятельности //Закон. 2006. № 3.
поощрении и защите капиталовложений, которые закрепляют обязанность российского государства обеспечивать справедливый, равный и недискриминационный режим деятельности иностранных инвесторов, а также предоставлять иные гарантии деятельности на территории РФ.
С усложнением отношений инвестирования и улучшением общих экономических показателей постепенно пересматриваются ожидания и оценка результатов деятельности иностранных инвестиций на территории России, то есть тот эффект, который должен был бы наступить вследствие реализации конкретных инвестиционных проектов. В связи с этим возникает потребность в разработке специального государственного регулирования иностранных инвестиций, которое позволило бы направлять, корректировать, структурировать и распределять потоки инвестиций в зависимости, например, от уровня развития отдельных отраслей или регионов. В научной литературе (как в отечественной, так и иностранной) наблюдается все более активный и глубокий процесс переоценки влияния рыночных механизмов на социально-экономическое развитие российского общества и государства. Вместе с тем, с правовой точки зрения реализация необходимых изменений в регулировании, которая неминуемо будет связана с введением дополнительных требований к деятельности иностранных инвесторов, затруднена вследствие принятых РФ обязательств, содержащихся как в международно-правовых договорах, так и во внутреннем законодательстве. Например, применительно к решению проблем социального характера это означает, что введение дополнительного регулирования в этой области вполне обоснованно может быть оспорено инвестором, поскольку фактически федеральное законодательство конкретных требований о положительном социальном эффекте не содержит. Эта проблема приобретает особое значение в контексте исследования вопросов развития и укрепления в России институтов правового государства, поскольку на сегодняшний день для международного сообщества, и особенно, для инвесторов одним из наиболее важных показателей уровня развития правовой системы РФ и, следовательно, фактором привлекательности инвестиционного
7 климата является стабильность режима деятельности иностранных инвесторов и его соответствие международным договорам РФ. В частности, в работах многих правоведов указывается на существование прямой зависимости между эффективным формированием и развитием правового государства, с одной стороны, и решением социально-экономических задач - с другой3. Разработка решения указанной проблемы осложняется наличием сформировавшейся в международной судебной практике тенденции приоритета защиты частного интереса инвестора по сравнению с интересом принимающего государства (а в некоторых случаях по отношению к обязанности принимающего государства осуществлять надлежащим образом регулирование общественных отношений в пределах его территории). Оценивая степень развития научного знания в исследуемой области права, проблему соотношения частного и публичного (общественного, государственного) интересов можно охарактеризовать как недостаточно изученную; в сфере иностранных инвестиций эта проблема приобретает особое значение и требует дополнительного исследования, поскольку конкретные способы ее решения пока не известны.
Особенности формирования инвестиционного законодательства в Российской Федерации, влияние переходного характера российской экономики на установление пределов правомерного, согласно нормам международных договоров РФ, вмешательства государства в деятельность иностранных инвесторов, соотношение вопросов государственного регулирования иностранных инвестиций с другими реформами, проводимыми в стране, а также активное изучение рассматриваемых проблем в международной практике свидетельствуют о существенном значении, особой теоретической и практической актуальности исследования проблемы государственного регулирования деятельности иностранных инвестиций в РФ, а также обуславливают исследовательский интерес к проблеме.
3 См., напр.: Douglas Webb "Legal System Reform and Private Sector Development in Developing Countries" in Robert Pritchard, ed., Economic Development, Foreign Investment and the Law (Kluwer Law International, 1996). С 56. См. также: Kathryn Hendley, Peter Murrell, and Randi Ryterman, "Law Works in Russia: The Role of law in Interenterprise Transactions" in Peter Murrell, ed., Assessing the Value of law in Transition Economies (The University of Michigan Press, 2001). С 87. David M. Beatty, "The Ultimate Rule of Law" (Oxford University Press: 2003). С 119.
8 Предмет исследования. Исследование имеет своим предметом теоретико-правовые проблемы государственного регулирования деятельности иностранных инвесторов на территории РФ. В этой связи анализируются и критически оцениваются различные концепции международного инвестирования, изучаются проблемы сочетания частных и публичных интересов при формировании инвестиционной политики государства, на территории которого осуществляется инвестирование (далее - принимающее государство), а также влияние экономических и правовых предпосылок на процесс сочетания частных и публичных интересов; на основе проведенного анализа разрабатываются рекомендации по оптимизации государственного регулирования деятельности иностранных инвесторов в РФ, позволяющего управлять процессами инвестирования в соответствии с закономерностями социально-экономического развития страны и без ущерба международно-правовым обязательствам РФ.
Цели и задачи диссертационного исследования. Целями диссертационной работы являются разработка теоретических основ и обоснование новых практических решений и предложений по совершенствованию механизмов государственного регулирования иностранных инвестиций для повышения эффективности этого правового института и содействия процессов инвестирования решению задач социально-экономического развития РФ с учетом изученного, а также собственного практического опыта автора в исследуемой сфере.
Достижение этих целей реализуется посредством решения следующих задач:
рассмотрения теоретических положений отечественной и зарубежной доктрины, касающихся государственного регулирования иностранных инвестиций;
выявления структуры, специфики и тенденций осуществления в РФ иностранных инвестиций;
обобщения и анализа практики применения норм, общепризнанных принципов и обычаев международного права, касающихся гарантий правового режима деятельности иностранных инвесторов, выявления новых тенденций в применении двусторонних инвестиционных соглашений и сопоставления результатов с предусмотренной в международном праве обязанностью надлежащего исполнения функций государства;
исследования и обоснования возможных решений проблемы конфликта законных интересов иностранного инвестора и принимающего государства при регулировании деятельности иностранных инвесторов.
Методологическую основу исследования составляют метод системного и комплексного анализа в сочетании со сравнительно-правовым, историческим и формально-логическим методами. В диссертации также использованы элементы экономического анализа. Единство и всесторонность исследования достигается посредством обеспечения систематизации и постоянного взаимодействия элементов теоретического знания и эмпирической основы исследования.
Теоретическую основу исследования составили труды российских и
зарубежных ученых - правоведов, экономистов, специалистов, занимающихся
проблемами предпринимательского (хозяйственного) права, конституционного
права, международного права. В основу диссертации были положены как
отечественные правовые исследования Л.П. Ануфриевой,
М.М. Богуславского, А.Р. Белоусова, Н.Н. Вознесенской, В.П. Грибанова, Е.П.
Губина, Г.К. Дмитриевой, Н.Г. Дорониной, И.В. Ершовой,
В.В. Ивантера, Р.А. Курбанова, И.И. Лукашука, Л.А. Лунца, А.В. Малько, B.C.
Мартемьянова, Т.Н. Нешатаевой, Г.Д. Отнюковой, Г.Ф. Ручкиной,
Н.Г. Семилютиной, Е.А. Суханова, В.А. Трапезникова, И.З. Фархутдинова, Т.В.
Шадриной, В.Ф. Яковлева и других, так и работы зарубежных авторов - Л.
Бернара, Д. Даннинга, Р. Дэниэлс, В. Ию,
Д. Кантвела, Р. Каукаба, Р. Липси, X. Манна, М. Сорнарадж, Ф. Сэндс,
10 Р. Пирса, Д. Стопфорда, М. Требэлкок, Дж. Тодаро, К. Яннака-Смол и других авторов4. Изучены и проанализированы новейшие разработки международных организаций, занимающихся проблемами иностранных инвестиций и устойчивого развития.
Эмпирическую основу настоящего исследования составляют международные договоры Российской Федерации, постановления Конституционного Суда РФ, нормативные правовые акты РФ, практика международных коммерческих арбитражей, опыт инвестирования в развивающихся странах, статистические данные, а также практический опыт работы диссертанта (свыше 4 лет) в сфере иностранных инвестиций, который непосредственно связан с различными аспектами предпринимательского, гражданского и международного частного права РФ.
Научная новизна диссертационного исследования состоит в том, что в нем впервые в отечественной правовой теории исследована проблематика противоречий законных прав и интересов иностранного инвестора и принимающего государства, возникающих вследствие взаимодействия двух целей регулирования иностранных инвестиций (т.е., защиты иностранных инвесторов и социально-экономического развития) и диалектического развития принципов, на основе которых это регулирование осуществляется. Выявлена социально-экономическая специфика формирования государственной политики в сфере регулирования иностранных инвестиций, сопоставлены правовые цели регулирования и выявлены имеющиеся между ними и закономерно возникающие противоречия. Проведено сравнительно-правовое исследование направлений государственного регулирования иностранных капиталовложений: (1) регулирования, призванного обеспечить защиту прав и интересов иностранных инвесторов, и (2) регулирования, целью которого является обеспечить достижение необходимых социально-экономических результатов инвестирования.
Перевод всех первоисточников с английского языка на русский выполнен автором.
В диссертации сформулированы и обоснованы новые теоретические положения, практические выводы и предложения, которые выносятся на защиту:
Необходимость государственного регулирования деятельности иностранных инвесторов в РФ вызвана не только особенностями функционирования рыночной экономики в РФ, но и юридической обязанностью государства надлежащим образом исполнять свои функции в области социально-экономического развития страны, предусмотренные законом.
Привлечение иностранных инвестиций должно способствовать решению проблем социально-экономического развития в РФ. Решение данной задачи должно, в том числе, осуществляться посредством последовательного государственного регулирования деятельности иностранных инвесторов, включая закрепление в инвестиционном законодательстве конкретных и гибких механизмов, содействующих достижению сформулированных в актах, отражающих концепцию перспектив развития страны, целей иностранного инвестирования в социально-экономической сфере принимающего государства, а также позволяющих влиять на структуру иностранных инвестиций и при необходимости ее корректировать. Целесообразно в преамбуле Закона об иностранных инвестициях закрепить, что способствование иностранных инвестиций позитивным процессам социально-экономического развития принимающего государства является одной из основных целей иностранных капиталовложений.
Необходимо обеспечить на уровне федерального закона верное сочетание (согласованность) приоритетов и задач экономической, структурной, инновационной политики, с одной стороны, и государственной политики в области иностранных инвестиций, с другой стороны.
В основу государственного регулирования иностранных инвестиций целесообразно закладывать критерий приоритетов инвестирования. Эти приоритеты отличаются (например, по территориальному или отраслевому
12 принципу) и изменяются с течением времени; они должны соответствовать актам, отражающим концепцию перспектив развития РФ, целям социально-экономического развития страны (например, таким приоритетам, как повышение конкурентоспособности российской экономики). В связи с этим в Законе об иностранных инвестициях предлагается предусмотреть дополнительный (помимо денежной оценки) критерий определения приоритетности иностранной инвестиции. В Законе об иностранных инвестициях должны быть четко сформулированы критерии, по которым определяется приоритетность и положительный эффект иностранной инвестиции (например, по отраслевому, секторному, социальному или региональному направлениям социально-экономического развития).
Конкуренция законных интересов инвестора и государства, защита и обеспечение которых осуществляется законодательством об иностранных инвестициях, неизбежны, однако, в целом можно утверждать, что выстраивание указанных приоритетов должно исходить из государственных интересов развития Российской Федерации как принимающего государства.
Использование критерия приоритетности инвестирования (например, по объекту либо виду инвестиционной деятельности) потребует дифференцированного государственного регулирования отдельных иностранных инвестиций. Дифференцированное регулирование иностранных инвестиций неизбежно как обеспечивающее одну из необходимых стадий развития РФ, что должно быть признано и отражено в международных договорах с участием РФ. Формулировка норм права о дифференцированном регулировании должна позволять корректировать процессы развития страны без нарушения принятых на себя государством международно-правовых обязательств, в том числе, государственных гарантий, предоставляемых иностранным инвесторам.
В процессе реализации инвестиционно-инновационной политики одним из важнейших направлений государственного регулирования деятельности иностранных инвесторов в РФ является оказание государственной поддержки
13 высокотехнологичным (или аналогичным) отраслям для того, чтобы произошло постепенное выравнивание отечественных и зарубежных технологий и продукции.
В понятие «иностранной инвестиции», признаваемой приоритетной в соответствии с ФЗ от 9 июля 1999 г. № 160 «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее - Закон об иностранных инвестициях), следует включить признак о достижении определенного результата в сфере социально-экономического развития РФ или субъекта, на территории которого осуществляется инвестирование, наравне в целью извлечения прибыли (например, создание конкретного объекта инфраструктуры) и внести соответствующее изменение в Закон об иностранных инвестициях. Правовой основой для оценки социально-экономического результата инвестиций могут служить программы социально-экономического развития, принимаемые в соответствии с Федеральным законом от 20 июля 1995 г. №115 - ФЗ «О государственном прогнозировании и программах социально-экономического развития Российской Федерации».
Целесообразно предусмотреть в преамбуле Закона об иностранных инвестициях, а также Положении о типовых соглашениях между Правительством РФ и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите капиталовложений, утв. Постановлением Правительства РФ от 9 июня 2001 г. № 456 (далее - Типовое соглашение 2001), норму о праве принимающего государства осуществлять регулирование деятельности иностранных инвесторов в соответствии с нормами и обычаями международного права, в том числе, согласно международно-правовым обязанностям государства, в рамках исполнения внутренних и внешних функций государства, а также в целях достижения положительного результата от иностранных инвестиций на основе поставленных задач социально-экономического развития страны.
10.С учетом позиции Конституционного Суда РФ, опыта других стран целесообразно изменить и конкретизировать норму об изъятиях
14 поощрительного и ограничительного характера, закрепленную в ст. 4 Закона об иностранных инвестициях: изъятия ограничительного характера могут устанавливаться не только в целях защиты публичных интересов, но и в целях социально-экономического развития государства.
11. Необходимо уточнить содержание концепций справедливого режима и фактической (непрямой) национализации в международных инвестиционных соглашениях с участием РФ, что позволит ограничить усмотрение арбитров, рассматривающих инвестиционные споры, и частично устранить противоречивость в вопросе соотношения защиты инвесторов и государственного регулирования их деятельности.
12.Нормы действующего Закона об иностранных инвестициях, касающиеся
гарантий при национализации, должны быть дополнены четкими правилами о
любых актах регулирования, которые могут быть отнесены к мерам непрямой
национализации. Например, возможно установление перечня мер
государственного регулирования, которые не могут расцениваться как акты
фактической (непрямой) национализации и, следовательно, не могут служить
основанием выплаты компенсации инвестору. Важно обеспечить соответствие
новых правил нормам
ГК РФ, а также планируемому к принятию закону о национализации. Целесообразно также ввести норму о том, что акты регулирования, которые влекут лишение имущества или прибыли инвестора, не являются основанием для выплаты компенсации инвестору, при условии, что такие акты были приняты bona fide в рамках исполнения функций государства и не носят дискриминационного характера.
13. Руководствуясь приведенным выше доводом об объективной изменчивости экономических условий в странах с переходной экономикой, принципом реализуемости целей регулирования и имея в данном случае в виду защиту интересов принимающего государства, представляется, что норма о стабилизационной оговорке должна быть заменена на норму о возможности изменения либо расторжения инвестиционного соглашения в связи с
15 существенным изменением обстоятельств. В случае возникновения спора договор может быть расторгнут в судебном порядке; суд также должен определить последствия расторжения договора, исходя из справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением договора (модель ГК РФ).
Договорная форма (в частности, договор простого товарищества) представляется наилучшим способом регулирования инвестиционных отношений между частным инвестором и государством в целях решения одной из главнейших в данный момент государственных задач социально-экономического развития - повышения конкурентоспособности экономики. Инвестиции в инновационную сферу представляет собой особую сферу инвестирования, поскольку, инвестиции в наукоемкие отрасли сопряжены с повышенным риском, связанным с неопределенностью в отношении коммерческого результата от реализации конечного продукта; именно договорные формы позволяют наилучшим образом регулировать эти инвестиции.
Целесообразно дополнить статью 23 Закона об иностранных инвестициях положениями о полномочиях Правительства РФ (совместно с органами исполнительной власти субъектов РФ) разрабатывать и заключать инвестиционные соглашения с иностранными инвесторами в приоритетных сферах инвестирования на основании закрепленных в программах социально-экономического развития задач социально-экономического развития, а также определять приоритетные инвестиционные проекты и предоставлять договорные гарантии РФ участникам данных проектов в соответствии с указанным критерием.
Теоретическая и практическая значимость исследования определяется связью рассматриваемых проблем с актуальными вопросами совершенствования инвестиционной политики государства; полученные выводы могут способствовать повышению конкурентоспособности российской экономики - одной из основных целей социально-экономического развития РФ,
включая улучшение структурных и иных качественных показателей привлекаемых в российскую экономику иностранных капиталовложений.
Содержащиеся в работе выводы и рекомендации могут быть использованы в правовой деятельности по совершенствованию законодательства, включая, в частности, адаптацию действующего инвестиционного законодательства к программным документам, касающимся стратегии развития страны. Использование разработок настоящей диссертации также возможно в работе над вопросами прогнозирования и планирования в сфере государственного управления инвестиционными процессами. Кроме этого, сформулированные в исследовании выводы могут быть применены в договорной работе практикующими юристами, специализирующимися в сфере защиты прав и законных интересов иностранных инвесторов. Основные положения работы могут также быть использованы в научной деятельности и учебных целях при преподавании.
Апробация и внедрение результатов исследования, В 2004 г. диссертанту присуждена полная стипендия Правительства Канады для прохождения обучения в Университете Торонто (Канада) и выполнения сравнительно-правового исследования, касающегося разработки государственной политики в сфере взаимодействия инновационных и инвестиционных процессов в России и Канаде. Результаты проведенного исследования легли в основу диссертации "Public Policy and Financing Innovation in Russia"; по итогам обучения и диссертации присвоена степень магистра права на юридическом факультете Университета Торонто.
Настоящая диссертация подготовлена на кафедре предпринимательского (хозяйственного) права Московской государственной юридической академии, где проведено ее рецензирование и обсуждение.
Основные положения и результаты работы внедрены автором в процессе ее деятельности как практикующего юриста, а также в рамках общественной деятельности диссертанта по содействию и активизации процессов инвестирования между Российской Федерацией и Канадой. Сформулированные
17 в диссертации выводы также нашли отражение в отечественных и зарубежных публикациях, включая диссертационное исследование, выполненное на юридическом факультете Университета Торонто. Тезисы диссертации изложены в рамках Всероссийской научно-практической конференции «Гражданское общество и правовое государство в России: становление и развитие», проходившей в г. Казань 19 мая 2006 г.
Структура диссертации обусловлена предметом, целями и задачами исследования. Диссертация состоит из трех глав, разделенных на девять параграфов, введения, заключения и библиографии. В процессе изложения материала приводятся выводы и рекомендации.
Регулирование экономической деятельности и государство: основные положения
Данную главу представляется необходимым начать с выяснения вопроса о значении государства в регулировании экономики, включая регулирование иностранных инвестиций. Большинство реформ последнего десятилетия осуществлялось «под флагом» разгосударствления экономики, что привело к снижению роли государственного управления субъектами и объектами в различных областях экономической деятельности5. Известно, что во многом российские реформаторы-экономисты в период «перестройки» ориентировались на западные концепции, что в результате обусловило (в основном) отрицательное отношение в обществе не только ко многим формам государственного управления экономикой, но и к регулированию экономики в целом6. В связи с этим особое внимание целесообразно уделить теориям, касающимся роли государства в капиталистических государствах с рыночной экономикой, которые послужили основой проводимых в России экономических реформ с начала 1990-гг. под эгидой Всемирного банка. Эти реформы, а также теории, на которых реформы были основаны, сформировали критическое отношение к государственному регулированию экономической деятельности, включая деятельность иностранных инвесторов. Ниже рассматриваются основные концепции данных теорий, а также эволюция положений, касающихся государственного воздействия на экономику.
Исследуя проблему роли государства в устройстве экономики, Джон Даннинг {John Dunning) указывает на три основных периода в развитии капитализма на Западе, и соответственно, показывает эволюцию концепции о необходимости активного участия государства в экономике . В период так называемого «предпринимательского капитализма» (1770-1875 гг.) доминировала теория рыночной экономики Адама Смита (free market systemf. Государству в регулировании экономики, включая предпринимательскую деятельность, данная теория отводила минимальную роль: вмешательство государства могло быть обосновано в целях защиты публичных интересов. Вместе с тем, сторонники данной теории в целом негативно относились даже к такому роду вмешательства, обусловливая это возможными отрицательными (с экономической точки зрения) последствиями государственного участия (например, необоснованностью регулирования, бюрократией и т.п., что, в конечном счете, согласно данной теории, приводило к увеличению издержек участников экономической деятельности (так называемым «транзакционным издержкам» - transaction costs)9)10.
Второй этап, выделяемый Даннингом, - «иерархический капитализм» (1875-1980 гг.) - в целом характеризовался усилением государственного регулирования в сфере экономики. Тем не менее, в конце XX в. теория «свободного рынка» (рыночной экономики) А. Смита (laissez-faire), получив новое развитие, стала по существу основой современного неоклассического либерального учения. В настоящее время данная теория является доминирующей в большинстве развитых стран с рыночной экономикой11. В основе данной теории - идея о том, что в условиях свободной конкуренции именно посредством рыночных механизмов (а не государственного регулирования) наилучшим образом происходит ценообразование и распределение ресурсов среди участников экономической деятельности, поскольку именно данные лица (участники рынка), непосредственно заинтересованные в этих процессах с экономической точки зрения (то есть, преследующие цель извлечения прибыли), принимают соответствующие решения . Неолиберальная теория предусматривает несколько основных инструментов экономической политики, которые, согласно данной теории, являются решающими факторами экономического роста: поощрение иностранных инвестиций и «свободной» торговли, а также приватизация предприятий, находящихся в собственности государства
Государственное регулирование иностранных инвестиций и обеспечение справедливого режима деятельности иностранных инвесторов: проблемы соотношения
Привлечение иностранных инвестиций традиционно обеспечивается на трех уровнях:
(1)международно-правовые соглашения в сфере привлечения и защиты иностранных инвестиций;
(2) внутригосударственное законодательство (национальные законы и подзаконные акты по вопросам правового регулирования иностранных инвестиций);
(3) договорные отношения (собственно инвестиционные соглашения, договоры участия и т.п.).
Основным источником для регламентации прав иностранных инвесторов является Закон об иностранных инвестициях. Закон определяет основные государственные гарантии прав иностранных инвесторов на инвестиции и получаемые от них доходы и прибыль, а также условия предпринимательской деятельности иностранных инвесторов в РФ. Согласно п. 1 ст. 1 Закона об иностранных инвестициях, закон «регулирует отношения, связанные с государственными гарантиями прав иностранных инвесторов при осуществлении ими инвестиций на территории Российской Федерации». В законе предусмотрены следующие гарантии прав иностранных инвесторов, предоставляемые государством:
гарантия правовой защиты деятельности иностранных инвесторов на территории РФ,
гарантия использования иностранным инвестором различных форм осуществления инвестиций,
гарантия перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу, гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации в иностранными инвестициями,
гарантия от неблагоприятного изменения законодательства (далее «стабилизационная оговорка»),
гарантия обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ,
гарантия использования на территории РФ и перевода за пределы РФ доходов, прибыли от инвестиционной деятельности,
гарантия права на беспрепятственный вывод за пределы имущества и информации, гарантия права иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг,
гарантия участия иностранного инвестора в приватизации,
гарантия права на земельные участки, другие природные ресурсы, недвижимое имущество.
Наибольший интерес (в целях данного исследования) среди закрепленных в инвестиционном законодательстве РФ государственных гарантий представляют следующие:
(1) предоставление104 «правового режима деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли ... не менее благоприятного, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами» (п. 1 ст. 4 Закона об иностранных инвестициях);
(2) государственная гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст. 8 Закона об иностранных инвестициях). П. 3 ст. 8 Закона об иностранных инвестициях предусматривает, что «при национализации иностранному инвестору или коммерческой организации с иностранными инвестициями возмещаются стоимость национализируемого имущества и другие убытки»;
Социально-экономическое развитие как цель иностранных инвестиций: международные аспекты
В рамках анализа действующих двусторонних соглашений о поощрении и защите капиталовложений с участием РФ автором было показано, что данные соглашения, а также иные международные договоры в инвестиционной сфере не содержат норм, устанавливающих требование о социально-экономическом развитии принимающего государства как необходимом компоненте или признаке иностранных капиталовложений. Как показано выше, при толковании понятия капиталовложений арбитрами международных коммерческих арбитражей принимается во внимание собственно понятие иностранной инвестиции, нередко в отрыве от целей инвестиционных соглашений, закрепленных в преамбуле соответствующего международного соглашения. Так, большинство инвестиционных соглашений с участием РФ, как правило, содержат следующее понятие капиталовложений, которое не содержит положений о необходимой связи между инвестированием и социально-экономическом развитии (или требований о каком-либо ином положительном эффекте иностранных инвестиций): любые имущественные ценности, вкладываемые инвестором одного договаривающегося государства на территории другого договаривающегося государства в любой правовой форме в соответствии с законодательством последней. Этот термин включает движимое и недвижимое имущество, любые вещные права, ценные бумаги, права требования, права на интеллектуальную собственность, права на осуществление предпринимательской деятельности, предоставляемые на основе закона, договора или любых лицензий и разрешений.
Как автор подчеркивала в главе II, основной целью большинства действующих международных дву- и многосторонних соглашений (двусторонние соглашения о поощрении и защите капиталовложений, Нью-йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г., Сеульская конвенция 1965 г. об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (МИГА), Соглашение об инвестиционных мерах, связанных с торговлей (ТРИМС), Договор к Энергетической Хартии 1994 г., Конвенция о защите прав инвестора от 28 марта 1997 г. (СНГ)) является защита иностранного капитала (т.е. частного интереса), а не стимулирование и поощрение развития принимающих государств, которые презюмируются как необходимые последствия инвестирования в соответствии с экономической теорией, заложенной в указанных международных документах (подробно об этом см. выше).
Вместе с тем, необходимо отметить, что в международной практике были приняты несколько документов рекомендательного характера, целью которых является обеспечение положительного эффекта деятельности иностранных инвесторов, включая содействие социально-экономическому развитию принимающих государств. Как указывалось выше, в 2000 г. ОЭСР было разработано руководство для мультинациональных предприятий (OECD Guidelines for Multinational Enterprises), которое является составной частью Декларации о международных инвестициях и мультинациональных предприятиях (Declaration on International Investment and Multinational Enterprises) (далее «Руководство») . Руководство носит рекомендательный характер. В преамбуле к Руководству отмечается, что принимающим государствам рекомендуется предоставлять национальный режим иностранным инвесторам, а иностранным инвесторам - признавать интересы принимающих государств, которые выражаются в принимаемом государствами законодательстве.
В Руководстве выделяются следующие направления социально-экономического развития, на которые, по мнению его составителей, может оказывать влияние деятельность иностранных инвесторов (в первую очередь, транснациональных компаний): общие практика ведения предпринимательской деятельности, раскрытие информации иностранными инвесторами, отношения занятости и трудоустройства, охрана окружающей среды, противодействие коррупции, интересы потребителей, наука и технологии, конкуренция и налогообложение . В соответствии с Руководством транснациональным компаниям, в частности, рекомендуется (1) способствовать социально-экономическому прогрессу, а также охране окружающей среды в целях обеспечения устойчивого развития; (2) уважать права человека, (3) способствовать развитию местных общин, (4) способствовать созданию рабочих мест, (5) воздерживаться от использования национального законодательства для изъятий в области охраны окружающей среды, безопасности, занятости, налогообложения, а также (6) способствовать развитию корпоративного управления.
