Содержание к диссертации
Введение
Глава I. Традиция узуфрукта (на вещи) в романо-германской правовой семье 19
1. Узуфрукт в римском частном праве 19
1.1. Понятие узуфрукта 19
1.2. Установление узуфрукта 28
1.3. Правомочие "utendi fruendi": единство и дуализм конструкции 32
1.4. Отделение и сбор как способы реализации права на плоды 36
1.5. Обеспечение, предоставляемое узуфруктуарием собственнику вещи 39
1.6. Исковая защита узуфруктуария и собственника 41
1.7. Прекращение узуфрукта 43
1.8. Выводы 46 2. Узуфрукт во французском гражданском праве 48
2.1. Узуфрукт как видоизменение собственности 48
2.2. Объект узуфрукта 53
2.3. Возникновение узуфрукта 55
2.4. Узуфрукт как абсолютное правоотношение 59
2.5. Социальная концепция узуфрукта во французском гражданском праве 69
2.6. Соотношение узуфрукта и права собственности во французском гражданском праве (энумеративный принцип) 74
2.7. Узуфрукт и договор найма 79
2.8. Прекращение узуфрукта. Его последствия 82
2.9. Выводы 85
3. Концепция узуфрукта в германском праве XIX века 89
3.1. Узуфрукт в Прусском земском праве, Австрийском гражданском уложении и Саксонском гражданском кодексе 88
3.2. Узуфрукт в работах германских романистов и Предварительный проект Р.Иохова о вещном праве для первой комиссии по созданию ГГУ 100
Выводы 112
Глава II. Узуфрукт в Германском Гражданском уложении и его доктрина 117
1. Узуфрукт на вещи в германском гражданском праве: законодательная структура и относящееся к сделке правовое оформление 117
1.1. Узуфрукт как обременение 117
1.2. Процедура установления узуфрукта 127
1.3. Узуфрукт как абсолютное правоотношение 131
1.4. Соотношение узуфрукта и права собственности в германском праве (тотальный принцип) 150
1.5. Прекращение узуфрукта на вещь 155
2. Экономическая концепция узуфрукта на вещь в германском гражданском праве 156
2.1. Элементы экономической концепции 156
2.2. Субституты субстанции 158
2.3. Возмездность узуфрукта. Пригодность (качество) вещи. Билатеральная монополия. Налогово-правовая мотивация узуфрукта 168
2.4. Выводы 173
3. Узуфрукт на право в германском законодательстве 174
3.1. Узуфрукт на право и на имущество: проблема разграничения 174
3.2. Узуфрукт на предприятие и узуфрукт на акцию 181
3.3. Узуфрукт на программное обеспечение 190 Выводы 196
Заключение 207
Список источников и использованной литературы 216
Приложения 231
- Правомочие "utendi fruendi": единство и дуализм конструкции
- Социальная концепция узуфрукта во французском гражданском праве
- Соотношение узуфрукта и права собственности в германском праве (тотальный принцип)
- Узуфрукт на право и на имущество: проблема разграничения
Введение к работе
Актуальность темы исследования
Узуфрукт - классический институт права на чужую вещь - сложился в Древнем Риме и был реципирован в правовых системах многих стран. В начале XX века, в связи с появлением вещной защиты у пользователей (например, у арендаторов) этот институт, казалось, исчерпал возможности для развития. Однако современный опыт цивилистики заставляет изменить взгляд на узуфрукт как на своего рода правовой анахронизм. Этот институт оказывается весьма востребованным в самых широких сферах правового регулирования, особенно в странах, которые, подобно Германии, занимают ведущее положение в романо-германской семье права. Речь идет не о механической рецепции правовых институтов, а о факторах развития правовых систем с учетом актуализированного опыта.
Категория ограниченных вещных прав - характерная принадлежность европейских континентальных правопорядков, к которым относится и российское право. Ограниченные вещные права возникли и развились в связи с потребностью юридически обеспечить необходимое по экономическим или социальным причинам участие несобственников в использовании уже присвоенного собственником имущества, главным образом, земельных участков. Именно поэтому, как отмечает известный российский цивилист Е.А. Суханов, в нашей стране при прежнем общественном строе национализация земли повлекла за собой в области гражданского права ликвидацию из-за ненадобности понятий не только недвижимого имущества, но и ограниченных вещных прав, что самым отрицательным образом сказалось на их изучении.
В виду указанной причины "набор" ограниченных вещных прав и их система в современном российском гражданском праве не совпадают с систематизацией, принятой в большинстве стран романо-германской правовой
семьи. Так, отечественному правопорядку неизвестен узуфрукт, то есть вещное право на получение выгод от использования чужой вещи при сохранении ее субстанции (ст.587 Французского гражданского кодекса, 1030 Германского гражданского уложения, ст.745 Швейцарского гражданского кодекса и др.).
Российское законодательство ограничивается признанием разновидностей этого института применительно к жилым помещениям (ст.292, 602 и 1137 ГК РФ). По мере развития законодательства перечень подобных "разновидностей" может изменяться и дополняться. Речь не идет о прямом копировании, рецепции зарубежных образцов и аналогов, но необходимость использования опыта других стран при определении направлений и содержания законопроектной работы в сфере гражданского права России очевидна.
В ХТХ-ХХ вв. в европейских странах, по выражению И.А. Покровского, "только некоторые из...старых "юридических фигур" оказались пригодными для обслуживания новых хозяйственных потребностей и нашли поэтому себе место в новейших кодификациях". К числу этих "юридических фигур" относится узуфрукт. Его исследование позволяет, таким образом,
- выявить некоторые тенденции развития континентального гражданского
права;
изучить приемы и механизмы актуализации юридических практик прошлого;
рассмотреть содержание интеллектуальных интерпретаций научного понятия узуфрукта.
Состояние научной разработанности темы
В историографии, как отечественной, так и зарубежной, отсутствуют труды, посвященные комплексному исследованию процесса формирования узуфрукта в германском праве. При этом отдельные сюжеты изучаемой темы привлекали внимание специалистов, в большей мере цивилистов, нежели историков права. Об узуфрукте в германском праве до кодификации 1896 г.
писал лишь Р.Хюбнер4. Теоретические основания учения об узуфрукте ко времени принятия ГГУ основывались на трудах, посвященных анализу классической - римской модели этого института. Германские романисты описали содержание правоотношений, присущих узуфрукту, проанализировали место этого института в системе вещных прав. Узуфрукт во французском гражданском кодексе исследовался как самостоятельная тема без увязки с изучением процесса формирования германского права.
Концепция узуфрукта в римском праве рассматривалась в обобщающих трудах, посвященных этой правовой системе. В этих трудах изучалось место узуфрукта в структуре вещного права, основания возникновения и прекращения данного института, права и обязанности сторон. Узуфрукт в римском праве наиболее полно был исследован в трудах Ф.Дайхманна1, Д.В.Дождева2, О.Карловы3, Г.Дернбурга4, Б.Виндшейда5, Д.Либза6, Л.Эннекцеруса7.
Узуфрукт во французском гражданском праве рассматривается в трудах Ж.Морандьера8, Ф.Мюрада9 и И.В. Сиваракши10. Диссертация И.В. Сиваракши
Deichmann P. Das Rechtsverhaltnis zwischen Eigentumer und NieBbraucher (ENV) im antiken romischen Recht und im heutigen Zivilrecht / vorgelegt von Philipp Deichmann. - Bonn, 1998 -S.ll.
2 Дождев Д В. Римское частное право / Д.В. Дождев ; под ред В С Нерсесянца. - 2-е изд.,
изм. и доп. - М.: ИНФРА-М : НОРМА, 2002. - 765 с.
3 Karlowa О Romische Rechtsgeschichte / von Otto Karlowa. - Leipzig, : Veit, 1885-1901. Bd.2 :
Privatrecht und Civilprozess. Strafrecht und Strafprozess. 1901- VI, 1416 S.
4 Дернбург Г. Пандекты T, 1, ч, 2. Вещное право / Генрих Дернбург. - 6-е испр. изд
(Берлин, 1900 г.) при участии И. Бирмана. - Спб. : Гос. тип., 1905. - 364 с. , Т 3.
Обязательственное право. - 2-е изд - М.: У нив, тип , 1904. - 490 с.
5 Виндшейд Б Об обязательствах по римскому праву / соч. Б. Виндшейда. - Спб. : тип. А.
Думашевского, 1875. - XXII, 593 с. ; Учебник пандектного права Т. 1. Общая часть / пер. с
нем. под ред СВ. Пахмана. - Спб.: Гиероглифов и Никифоров, 1874 -XIV, 358 с.
6 Liebs D Roemisches Recht: Em Studienbuch / von Detlef Liebs. - 5., uberarb. Aufl. - Gottmgen:
Vandenhoeck & Ruprecht, 1999. - 311 S.
7 Lehrbuch des Buergerhchen Rechts / von Dr.Ludwig Enneccerus, Dr.Theodor Kipp, Dr.Martin
Wolff. - Marburg, 1927. - Bd. 2, Erster Abteilung : Das Sachenrecht / von Martin Wolff. - S. 380-
425.
8 Жюллио де ла Морандьер Л Гражданское право Франции : в 3 т. / Леон Жюллио де ла
Морандьер ; пер. с фр. и вступ, ст. Е.А. Флейшиц. - М : Изд-во иностр. лит, 1958-1961 - Т.
2.-1960.-728 с.
является первым отечественным исследованием института узуфрукта в структуре прав на чужие вещи11. В исследовании М.Ферида "Французское гражданское право"1" достаточно подробно изучена законодательная структура узуфрукта во французском праве.
Большинство современных исследований германских цивилистов посвящены вопросам законодательной структуры и правового оформления узуфрукта в различных отраслях права.
Наибольшее количество работ германских исследователей, касающихся узуфрукта, относятся к сфере гражданского и налогового права. Среди них труды Р.Янзена13, Р.Зайтеля14, Р.Витте15, Д.Мэйера16, Р.Миттельбаха17, Р.Виттманна18, Б.Хартманна19, Х.Шарфа20, Х.Ценка21, М.Тролля22, К.Тирке23, Д.Шутце ЦурВише24, И.Фрика25, А.Мертенса26.
9 Fend М. Das Franzoesische Zivilrecht / begr. von Murad Ferid ; voellig neubearb. von H.J.
Sonnenberger. - 2. Aufl. - Heidelberg : Verlagsgesellschaft Recht und Wirtschaft, 1986-1994.
10 Сиваракша И В. Сервитуты и узуфрукт в Гражданском кодексе Франции 1804 года: дис. ...
канд юрид. наук : 12.00.01/Сиваракша Инна Владимировна -М.,2000. - 154 с.
11 Там же
12 Ferid M.Ibit.
13 Jansen R. Der Niessbrauch im Zivil- und Steuerrecht / von RudoIfJansen u. Martin Jansen - 5 ,
geanderte und erw. Aufl. - Heme; Berlin: Verl. Neue Wirtschafts-Bnefe, 1993. - 223 S.
4 Seithel R. Einkommensteuerrechtbche Behandlung des Niessbrauchs und anderer Nutzungsrecht : bei Einkuenften aus Vermietung u Verpachtung u. aus Kapitalvermoegen ; zum Schreiben D. Bundesmimsters D. Finanzen vom 15.11.1984 u. v.23.11.1983 / von Rolf Seithel. - 3 , neubearb. u. erw. Aufl. - Heidelberg: Verlagsgesellschaft Recht u. Wirtschaft, 1985. - 77 S.
15 Witte R. Zur einkornrnensteuerrechthchen Behandlung des NieBbrauchs an Wertpapieren I von
Rolf Witte. - Berlin; Duncker u. Humblot, 1985. - 184 S.
16 Meyer D. Einkommensteuerliche Behandlung des NieBbrauchs und anderer
Nutzungsuberlassungen / von Dirk Meyer. - Heme ; Berlin; Verl. Neue Wirtschafts-Bnefe, 1984 -
364 S.
17 Mittelbach R. NieBbrauch : Zivilrecht, Steuerrecht / von Rolf Mittelbach - 7. ueberarb u. erw
Aufl. - Kocln Deubner, 1984. - XIII, 206 S.
18 Wittmann R. Die einkommensteuerliche Beurteilung des NieBbrauchs am gewerblichen
Einzelunternemen / Reinhold Wittmann. Wuerzburg: 1984. - XXXIV, 211 S.
19 Hartmann B.Testamentsvollstreckung, Niessbrauch und Vorerbschaft zur Sicherung der
Nachfolge des Einzeluntemehmers im Zivil- und Steuerrecht I von Bemhard Hartmann ; Unter
Mitarb von Bemd Aschfalk. - 2., voellig neubearb. u. erw. Aufl. - Koeln: Schmidt, 1983. - XVIII,
190 S
20 Scharff C.R. Der NieBbrauch an Aktien im Zivil- und Steuerrecht / Christian R. Scharff. - Koln:
Heymann, 1982. -XII, 183 S.
Отдельные исследования посвящены различным правовым аспектам узуфукта, а именно: переносу осуществления узуфрукта - монография К.Христиане ; оговорке об узуфрукте - труды Р.Петцольдта , И-М.Бонинг , П.Райфа30; об узуфрукте как вещном праве писали Э-А.Элерс31, Э.Х.В.Мэйер32, О.Дитрих33; об узуфрукте на частные земельные участки - Х.Бранденберг34; об
Zenk С. Die Uebertragung von Einkunftsquellen als Instrument der betnebhchen Steuerpolitik* dargestellt am Beispiel des NieGbrauchs / Chnstoph Zenk. -Wuerzburg: Schmidt, 1982 - XXXV, 203 S.
22 Troll M. Renten und NieBbrauch im Steuerrecht : e. Leitfaden durch D.neue Recht I von Max
Troll - Stuttgart; Wiesbaden: Forkel, 1980. - 293 S.
23 Tipke K, Uebertragung von Einkunftsquellen im Steuerrecht: Moghchkeiten u. Grenzen D.
Einkommensverlagerung durch NieBbrauch, Beteihgung u, Darlehen mit e. rechtsvergleichenden
Teil , dieser Bd enthalt d, auf d. Jahrestagung d. Dt. Steuerjur. Ges. e.V. am 16/17. November
1977 in Miinchen gehaltenen uberarb. Vortrage .. I hrsg. im Auftr. D. Dt Steuerjur. Ges e V. von
Klaus Tipke. - Koln: Schmidt, 1978. - VIII, 269 S.
24 Schulze Zur Wiesche, D. Die Besteuerung der Famihe nach dem Einkommensteuerreformgesetz:
Unterhaltsverpfhchtungen, Versorgungsausgleich, Ehegattenveranlagung, Ehescheidung,
Pensionen, Niessbrauch / von D. Schulze zur Wiesche. - 2 , erw. Aufl. - Heme ; Berlin : Verlag
Neue Wirtschafts-Briefe, 1978. - 155 S.
25 Fnck J. Der NieBbrauch unter burgerhch- und steuerrechtlichen Gesichtspunkten, vor allem bei
den Einkunftsartcn Land- und Forstwirtschaft und Vermietung und Verpachtung unter besonderer
Berucksichtigung der Ubernutzung / von Jorg Fnck. - Hochenheim, 1973. - XXXV, 156 S
26 Mertens A. Steuerhch anerkannte NieBbrauchsgestaltungen' neue Moeghchkeiten d.
Steuererspamis durch Umschicht. von Einkuenflen ; aktuelle Fallbeisp. u. Mustervertraege unter
Beruecksicht. d. neuesten Rechtsprech. u. Rechtsvorschr / [hrsg.] Alfred Mertens. - Kissing:
WEKA-Verl, 2000-60S.
27 Kluge C. Die Ausubungsuberlassung des NieGbrauchs / Chnstiane Kluge. - Aachen. Shaker,
2001.- 113 S.-(BerichteausderRechtswissenschaft)
28 Petzoldt R. Grundstucksubertragung unter NieBbrauchsvorbehalt I Rolf Petzoldt. - 5., neubearb.
Aufl. - Heidelberg: Verl. Recht und Wirtschaft, 1995. - 44 S.
29 В oning I .-M. Z ur A nwendung d es 2325 В GB a uf G rundstiicksschenkungen u nter W lderrufs-
und NieBbrauchsvorbehalt / vorgelegt von Ina-Maria Boning. - [Freiburg im Breisgau? : s п.], 1991.
-XVIIM68S.
Reiff P. Die Dogmatik der Schenkung unter NieBbrauchsvorbehalt und ihre Auswirkungen auf die Erganzung des Pflichtteils und die Schenkungsteuer I von Peter Reiff. - Berlin: Duncker u. Humblot, 1989.-327 S.
31 Ehlers E -A. NieBbrauch / Ernst-August Ehlers. - 2. Aufl. - Freiburg i. Br.: Haufe, 1995. - 120 S.
; Ubertragung von Einkunftsquellen, NieBbrauch. - Freiburg i. Br.: Haufe, 1990. - 173 S-
(Kommentar zum Einkommensteuergesetz / Sonderband ; 2).
32 Meyer E H.W. Der Uebergabevertrag : (Altenteil, vorbehaltener NieBbrauch, Geschwisterrechte);
insbesondere bei Erbhofen / von E. H. Wilhelm Meyer. - Koln: Schmidt, 1935. - XII, 418 S
33 Dieterich O. Die Rechte der Glaeubiger gegenueber dem NieBbraucher am Vermoegen des
Schuldners / Otto Dietench. - Pascwalk, 1908 - 102 S.
34 Brandenberg H.B. NieBbrauch an Pnvatgmndstuecken, Betriebsgrundstuecken und
Kapitalvermoegen: Problemfalle aus der Praxis / von Hermann Bernwart Brandenberg. - 2. Aufl -
Heme. Verl. Neue Wirtschafts-Briefe, 1985. - 230 S.
узуфрукте в старом германском праве - Р.Хюбнер35; о соотношении узуфрукта с арендой и наймом - И.Штибрни36, У.Ниманн37. Узуфрукт на предприятие исследовал Д.Янзен38; узуфрукт на акцию - М.Вайдер39, X. Шарф40, узуфрукта на программное обеспечение - Б.Бозерт . Экономическая концепция германского узуфрукта на вещь была подробно рассмотрена В.Шоном42.
Наиболее известной работой, посвященной германскому узуфрукту на вещь в ФРГ является книга В.Шона "Узуфрукт на вещь: законодательная структура и относящееся к сделке правовое оформление"43. В работе представлено, главным образом, экономическо-правовое толкование узуфрукта, а также исследованы проблемы его правового оформления, рассмотрен предварительный проект вещного права Р. Иохова, проанализированы три принципа права собственности (энумеративный, тотальный и принцип последнего решения), произведено толкование ряда правовых терминов (например, понятия "вещь", "субстанция" и т.д.).
В качестве существенного недостатка следует отметить отсутствие систематизации элементов экономической концепции узуфрукта, в связи с чем отдельные важные составляющие тонут в общем объеме повествования. Кроме
Hubner R. Die Donationes post obitum und die Schenkungen mit Vorbehalt des Niefibrauchs im alteren deutschen Recht I von Rudolf Huebner - Breslau: Koebner, 1888. - 152 S.
36 Stnbrny J. NieBbrauch bei Emkunften aus Vermietung und Verpachtung : Zurechnung von
Einktinften, Werbungskosten und Absetzungen fur Abnutzung / Jochen Stnbrny. - Munster
Waxmann, 1990 -216 S.
37 Niemann U. Nutzungsrechte, msbesondere NieBbrauch, bei Emkunften aus Vermietung und
Verpachtung und Kapitalvermogen / [Bearb.: Ursula Niemann]. - Bonn: Inst, Finanzen u. Steuern,
1985. - 76 leaves. - (Institut „Finanzen u. Steuern" ; № 251).
38 Jansen R. Ibit
39 Weider M. Der NieBbrauch an Aktien / Manfred Weider. - Unverand. fotomech, Nachdr. [ d
Ausg ] Leipzig, 1925. - Leipzig: Zentralantiquariat der DDR, 1970. - 82 S.
40ScharffC.R Ibit.
41 Bosert B. Niessbrauch an Computerprogrammen : zugleich ein Beitrag zum Rechtsschutz
durch Vertragsgestaltung I von Bernd Bosert. - Koln; Schmidt, cop.,1992. ~ XVIII, 418 p.
42 Schon W. Der NieBbrauch an Sachen : gesetzliche Struktur und rechtsgeschafthche Gestaltung I
von Wolfgang Schon. - Koln: Schmidt, 1992. - XXIV, 448 S.
43 Schon W. Ibit.
того, упущен ряд компонентов экономической концепции таких, как возмездность и налогово-правовая мотивация.
В российской юридической литературе наиболее важной и, пожалуй, единственной серьезной работой об узуфрукте в германском праве, является монография Л.Ю. Василевской "Учение о вещных сделках по германскому праву"44. В монографии представлены две главные практические формы узуфрукта (обеспечительный и обеспечивающий) и его законодательная структура (особенности установления, абсолютное правоотношение, прекращение).
Вторая глава диссертационного исследования И.В. Сиваракши "Сервитута и узуфрукт в Гражданском кодексе Франции 1804 года"45 посвящена узуфрукту во французском гражданском праве. Автор проаналировала теоретический и исторический аспект узуфрукта, представила сравнение данного института с другими правами (залогом, арендой, ипотечным кредитом), исследовала субъективный состав, права и обязанности узуфруктуария, а также прекращение узуфрукта. Выводы, к которым пришел автор, заключаются в следующем: узуфрукт в ФПС не является личным сервитутом, стоит на втором месте после собственности в системе вещных прав и представляет собой право, "примерно равнозначное наследственной аренде дореволюционной эпохи" .
Исследование Б.Бозерта "Узуфрукт на компьютерные программы"47 вызвало неоднозначное отношение специалистов. Оппоненты обращают внимание на короткий срок существования компьютерного права (менее 15-ти лет) и наличие в этой связи многочисленных пробелов в законодательстве ФРГ.
Главным достоинством работы Бозерта является изучение узуфрукта в компьютерном праве (II часть), а также перспектив в развитии компьютерного права. Помимо узуфрукта на программное обеспечение (Software) автором
44 Василевская Л.Ю. Учение о вещных сделках по германскому праву / Л Ю. Василевская. -
М.: Статут, 2004.-536 с
45 Сиваракша И.В. Указ. соч.
46 Там же -С.136-139
47BosertB [bit.
изучен также узуфрукт на авторское право, узуфрукт на авторское право пользования, узуфрукт на know-how, узуфрукт на промышленное производство, узуфрукт на вещное и обязательственное право пользования на вещь.
Источниковедческие основания диссертационного исследования
Цель и задачи диссертации предопределили выбор следующих источников. В первую группу вошли официальные кодексы германских (в том числе прирейнских) государств: Всеобщее земское право для прусских государств 1794 г., Французский Гражданский кодекс 1804 г., Австрийское гражданское уложение 1811 г., Саксонский гражданский кодекс 1865 г., Германское гражданское уложение 1900 г.
Вторую группу составили доктринальные источники, среди которых следует выделить Комментарий Штаудингера 2002 г. и Предварительный проект Р.Иохова по вещному праву для первой комиссии по созданию Германского гражданского уложения.
В третью группу вошли источники римского права. Среди них особое место занимают Дигесты Юстиниана.
1. Дигесты Юстиниана48. Данная антология сочинения классиков (530 -533 гг.) представляет собой важнейшую составляющую Свода гражданского права Ф.Юстиниана (Corpus Iuris Civilis)49. Как отмечает профессор Д.В. Дождев, "Дигесты - самое яркое явление в кодификации Юстиниана. Именно это издание сохранило наибольший объем классических юридических текстов, послужив новому открытию римского права в Италии в XI в. и став с тех пор объектом постоянного научного и дидактического изучения со стороны европейских юристов"50.
Дигесты Юстиниана . пер с лат. / МГУ им М.В. Ломоносова, Юрид. фак., Рос. Акад Наук, Ин-т всеобщ, истории, Центр изучения рим. права ; отв, ред. Л.Л. Кофанов. - М. : Статут, 2002- . - (Золотая коллекция "Консультант Плюс"). - Т. 2, кн.5-11. - 2002. - 621 с.
49 Дождев Д В. Римское частное право / Д В. Доадев ; под ред. В.СНерсесянца - 2-е изд ,
изм и доп. - М.: ИНФРА-М : НОРМА, 2002. - С.74.
50 Дождев Д В. Указхоч. - CIS.
Седьмая книга Дигест почти полностью посвящена узуфрукту. В 1-ом титуле дается общая характеристика данного института, П-ой титул посвящен приращению узуфрукта, Ш-ий - установлению узуфрукта по легату, IV-ый -основаниям прекращения узуфрукта, V-ый - потребляемым вещам в качестве объектов узуфрукта, VI-ой - способам истребования узуфрукта через суд, IX-ый - правилам предоставления узуфруктуарием обеспечения.
Всеобщее земское право для прусских государств 1794 г. Данный свод права эпохи "просвещенного абсолютизма" является самой крупной кодификацией (и по значению, и по объему). В ней было обобществлено право, которое действовало во всех старопрусских государствах, существовавших в то время на территории этой части Германии, с 1794 г. и вплоть до вступления в силу Германского гражданского уложения52.
Французский Гражданский кодекс 1804 г.53 (далее - ФПС). Данный кодекс был разработан в традиции французской цивилистики XVII-XVI1I вв. Главной особенностью этой традиции было взаимное слияние кутюмного и римского права. Такая традиция позволила сделать новые институты права действительно едиными для всей страны. Общая схема кодекса была заимствована составителями из трудов крупнейших французских правоведов XVIII в., прежде всего, Ф.Буржона (автора трактата "Обычное право Франции и кутюмы Парижа"). Кодекс был построен по институциональной системе. Раздел, посвященный узуфрукту в ФГК, расположен сразу после собственности.
К крупным европейским кодексам конца XVIII - начала XIX века принадлежит наряду с Прусским земским правом и Французским гражданским
Allgemeines Landrecht fur die Preussischen Staaten von 1794. Textausgabe I Mit emer Einfuhrung von Dr. Hans Hattenhauer ... und einer Bibhographie von Dr. Gunther Bernert. -Frankfurt am Main ; Berlin. Alfred Metzner, 1970. - S.820.
52 Цвайгерт К. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права / К. Цвайгерт, X. Кетц -М.: Междунар. отношения, 1998.-Т. 1 : Основы. С.211.
Французский гражданский кодекс 1804 года: с позднейшими изм. до 1939 г. / Всесоюз ин-тюрид наук НКЮ СССР ; пер И.С. Перетерского. -М : Юриздат, 1941.-470 с.
кодексом также Австрийское гражданское уложение 1811 года54. Этот кодекс также проникнут идеями эпохи Просвещения. Среди них позднее подвергнутая резкой критике убежденность в том, что обычное право, во многом громоздкое и устаревшее, раздробленное и непонятное, могло бы быть заменено всеобъемлющим кодексом, освященным авторитетом государственной власти, логичным, продуманным и имеющим ясную структуру.
Саксонский гражданский кодекс 1865 г. (далее - СГК) считался наиболее современным сводом гражданского права. По оценке У.Айзенхардта СГК представляет собой "промежуточную ступень" или переход от старых частных кодификаций к Гражданскому кодексу в современном смысле слова. Это проявляется как в структуре правовых предписаний, так и в технике законов56.
Германское гражданское уложение 1900 г. (далее - ГГУ). Главный источник диссертационного исследования. В 1030 - 1067 содержатся нормы, которые регулируют узуфрукт в современном германском праве. Новейшая редакция ГГУ, осуществлённая в 2002 г., не затронула раздела, посвященного вещному праву, поэтому трактовка узуфрукта осталась без изменений.
Комментарий Штаудингсра 2002 г. (автор статьи об узуфрукте -Иоганн Франк) является вторым по важности источником (после ГГУ) диссертационного исследования. Данный комментарий содержит как господствующие среди германских юристов мнения по основным проблемам гражданского права, так и частные позиции специалистов. В комментарии
54 Общее гражданское уложение Австрийской империи 1811 г. / изд. ред. комис. по сост.
гражд. уложения ; пер. Г. Вербловский. Спб. : тип. Правительствующего сената, 1884 -
С.150-160.
55 Das Burgerhche Gesetzbuch fur das Konigreich Sachsen, : nebst der Gerichtsordnung und
anderen hiermit in Verbindung stehenden Reichs- und Landesgesetzen, I hrsg von Bernhard
Francke - Mit einem alphabetischen Register. - 3. durchgesehene Aufl. - Leipzig, : Rossberg,
1892.-S.109-120.
56 Eisenhardt U Deutsche Rechtsgeschichte / von Ulnch Eisenhardt. - 3. uberarb. Aufi. - Munchen
: Beck, 1999. - XXVIIJ, S 396-397.
57 Гражданское уложение Германии ; Вводный закон к Гражданскому уложению : пер с нем
/ науч. ред А Л. Маковский [и др]. - М. : Волтерс Клувер, 2004. - LXXXII, 728 с. - (Серия
"Германские и европейские законы"; кн. 1).
достаточно детально рассмотрена правовая структура и законодательное оформление узуфрукта на вещь, на права и на имущество. Главным упущением авторов Комментария является поверхностное рассмотрение налогово-правовой мотивации узуфрукта.
Объектом диссертационного исследования явился процесс формирования института узуфрукта в германском гражданском праве.
Предметом диссертационного исследования являлась законодательная конструкция и доктринальная трактовка узуфрукта на вещь, на право и на имущество в германском гражданском праве XIX-XX вв.
Методологическая основа исследования
В работе использовались исторический и сравнительно-правовой методы научного исследования, на основании которых были определены основные этапы и закономерности формирования узуфрукта в германском гражданском праве. Исторический метод позволил выявить значение социальных и экономических факторов, которые обусловили эволюцию института узуфрукта в романо-германской правовой семье. На основании сравнительно-правового метода были выявлены качественные характеристики, определившие особенности узуфрукта в германском праве, от видоизменений собственности этого института в римском, французском праве и в правовых системах на территории Германии в XIX в. до обременения в Германском гражданском уложении 1900 г.
В качестве дополнительного был использован функциональный метод, который позволил выявить характерные черты узуфрукта как правового института, который в рамках правовой системы Германии предполагает стабильность и преемственность юридических предписаний, обновляемость
58 J. von Staudingers Kommentar zum Burgerhchen Gesetzbuch: mit Emfurungsgesetz und Nebengesetzen / [Kommentatoren Karl-Dieter Albrecht...]. - Berlin: Sellier : De Gruyter, 2002. -Buch 3 : Sachenrecht, ErbbVO, 1018-Ш2. - Neubearb. 2002 / von Hermann Amann... Red Wolfgang Wiegand - S. 2118.
трактовки, динамику развития и востребованность на практике. Одновременно с этим функциональный метод позволил оценить узуфрукт как правоотношение, которое, во-первых, обосновывает правовой режим несобственника для извлечения доходов из объекта обременения, во-вторых, определяет юридическую возможность распределения доходов между собственником и узуфруктуарием, в-третьих, позволяет оптимизировать налоговые выплаты.
Цель и задачи диссертационного исследования
Целью диссертационного исследования был анализ процесса формирования правового института узуфрукта в правовой системе Германии. Для достижения поставленной цели решены следующие задачи:
исследовано содержание правоотношения узуфрукта в римском праве (При этом данная модель узуфрукта не рассматривалась в диссертации как непосредственный источник изучаемого института германского права. Римские юристы создали теоретическую модель узуфрукта, обладавшую качественными характеристиками, которые неизменно воспроизводились в правовых системах европейских государств);
исследованы законодательные конструкции и доктринальные трактовки узуфрукта во влиятельных правовых системах на территории германских государств в XIX в. Этой задачей обусловлен анализ соответствующих разделов вещного права в кодификациях Пруссии, Австрии, Саксонии и Франции. Французский гражданский кодекс 1804 г. не только был реципирован рядом германских государств, но в качестве своего рода «универсального кодекса» оказывал влияние на формирование институтов гражданского права континентальной Европы;
- проанализировано содержание правоотношений и так называемой
"экономической" концепции узуфрукта на вещь в Германском гражданском
уложении 1900 г.;
- проанализировано содержание узуфрукта на права в Германском
гражданском уложении и его разновидности в торговом, предпринимательском
и компьютерном праве;
- исследовано содержание правоотношений, устанавливаемых узуфруктом
в германском праве, в сопоставлении с институтами вещного (право
собственности) и обязательственного (аренда, найм) права.
Научная новизна диссертационного исследования
В отечественной литературе отсутствуют исследования, специально посвященные узуфрукту в германском праве. Это препятствует осмыслению вещного права Германии в его многообразии, позволяющему эффективно взаимодействовать различным правовым институтам. В германской историографии отсутствует комплексное исследование процесса формирования узуфрукта.
Новизну диссертационного исследования составляют:
1. Комплексный подход к изучаемой теме. В диссертации впервые
анализируется эволюция узуфрукта на протяжении XIX-XX вв. Исследуются не
только законодательные формы узуфрукта, закреплённые кодификациями
германских государств XIX в. и Германским гражданским уложением 1900 г.,
но и доктринальные толкования этого института в доиндустриальном,
индустриальном и информационном обществах.
Определение особенностей узуфрукта в германском праве в сопоставлении с видами этого института в римской и французской правовых системах. Проведён сравнительный анализ содержания правоотношений, возникающих при установлении узуфрукта в указанных правовых системах, а также форм обеспечения интересов сторон этих правоотношений.
Выявление различных моделей узуфрукта в зависимости от а) преобладания социальных или экономических факторов при формировании этого института; б) расширения его объектного состава.
Институциональная трактовка узуфрукта в германском праве и в предшествующих системах романо-германской семьи права путём сравнительного анализа с институтами собственности и аренды.
Сопоставление традиционного для романо-германской семьи права узуфрукта на вещи с разными формами узуфрукта на права и на имущество, которые были впервые закреплены в Германском гражданском уложении.
Квалификация правовой природы новейших, не получивших законодательного оформления и теоретического осмысления видов узуфрукта в германском праве, например, на компьютерные программы.
В данной работе были сформулированы и обоснованы следующие выносимые на защиту положения:
1. Формирование узуфрукта в германском праве основывалось на
теоретической модели, созданной римскими юристами. Они определили объём
правомочий узуфруктуария, основания возникновения и прекращения этого
института. На формирование доктрины узуфрукта в романо-германской семье
права повлияло учение о соотношении этого института с правом
собственности. В результате установления узуфрукта собственник утрачивает
большую часть правомочий и его право становится "голым". Римские юристы
трактовали узуфрукт и как "часть собственности", и как самостоятельный
правовой институт. Первая трактовка была закреплена во Французском
гражданском кодексе и в кодификациях германских государств (до принятия
Германского гражданского уложения) как энумеративный принцип. Тотальный
принцип, в соответствии с которым узуфрукт толковался как независимый от
собственности институт, получил распространение в Германии после
вступления в силу Германского гражданского уложения.
2. Функциональное применение узуфрукта было связано с эволюцией
хозяйственных форм и правовых учреждений. В доиндустриальных обществах
преобладала социальная концепция узуфрукта, которая обусловила его
применение, главным образом, в сферах семейного и наследственного права.
Узуфрукт предназначался для регулирования отношений между знакомыми людьми (узуфрукт на алименты для вдовы, узуфрукт на имущество несовершеннолетних детей и на приданое жены). Доверие между сторонами правоотношения, легкость процедуры установления (посредством соглашения), отсутствие необходимости регистрировать договор и обязанности платить за пользование вещью являются главными характеристиками социальной концепции узуфрукта.
С конца XIX в. доктрина узуфрукта развивалась под нарастающим влиянием экономических факторов, призванных обеспечить максимальную рентабельность при использовании права. Критерием условий существования узуфрукта стало не сохранение обременённой вещи в неизменном виде, а эффективность управления ею. Правовое действие узуфрукта сохранялось и в случае, когда его обладатель с целью предотвратить нежелательные экономические последствия для бизнеса обремененного предприятия изменял специализацию последнего без согласия учредителя. Автором проанализирована так называемая "экономическая" концепция узуфрукта, которая предусматривает обязанность пользователя застраховать обременённую вещь, нести расходы, связанные с её обременением, но при этом позволяет избегать налогообложения. Охарактеризованы ключевые элементы экономической концепции: субституты субстанции, возмездность узуфрукта, пригодность (качество) вещи, билатеральная монополия, налогово-правовая мотивация.
3. По сравнению с более ранними правовыми системами в Германском гражданском уложении изменился характер соотношения между узуфруктом и арендой. Законодательно была признана возмездность узуфрукта, тогда как арендаторы получили владельческую защиту. Традиционно разделявший узуфрукт и аренду характер порождаемого ими правоотношения, соответственно абсолютный и относительный, был вытеснен экономическими критериями целесообразности использования того или иного института с
целью, например, оптимизировать налоговые выплаты или избрать наиболее удобную для конкретной ситуации форму соглашения.
4. Особая роль в развитии института узуфрукта принадлежала
обеспечению интересов сторон правоотношения и обязательственно-правовым
соглашениям между ними. Из относительных правоотношений в римском праве
они превратились в современной Германии в экономические институты,
критерием эффективности которых является рентабельность. Обеспечительный
узуфрукт уже в начале XX в. применялся в качестве средства защиты прав
ипотечного кредитора. По сравнению с доиндустриальным обществом
существенно возрос инструментарий обеспечения: поручительство заменили
депонирование, залог и ипотека.
Процесс распределения доходов обремененного объекта между собственником и узуфруктуарием регулировался посредством обязательственно - правовых соглашений. Как вещное право узуфрукт является юридическим обоснованием этого процесса, а обязательственно-правовые соглашения выступают в роли инструментария.
5. Традиционным для романо-германской правовой семьи являлся
узуфрукт на вещи. Изменения общественных отношений и усложнение
экономики в период индустриального общества повлияли на содержание
объектного состава узуфрукта. Это привело к изменениям в доктрине
узуфрукта на вещи и к появлению законодательных новаций. Разделение видов
узуфрукта в соответствии с объектным составом встречается уже в Саксонском
гражданском кодексе 1865 г. В Германском гражданском уложении
законодательно закреплены три вида узуфрукта - на вещи, на права и на
имущество. В современном мире узуфрукт на права бурно развивается,
появляются новые практические формы его применения (узуфрукт на
программное обеспечение, узуфрукт в налоговом праве и др.). Это приводит к
возникновению новых теоретических моделей узуфрукта, которые не
закреплены в законе. Так, например, вследствие формирования компьютерного
права узуфрукт на программное обеспечение рассматривается законодателем как институт авторского права наряду с лицензией.
Практическая значимость диссертационного исследования
Известный и традиционный институт романо-германской семьи права, узуфрукт не получил законодательного признания в России. Тем не менее, исследование «германского» узуфрукта имеет практическое значение для отечественной правовой науки. Это исследование позволяет лучше представить законодательное регулирование и доктринальнуго трактовку вещного права в стране, цивилистика которой до сих пор задаёт тон в континентальной Европе. С точки зрения теории гражданского права узуфрукт представляет интерес как институт «на стыке» между вещным и обязательственным правом. Бесспорную научную значимость имеет изучение эволюции этого традиционного института вещного права на протяжении двух веков, в доиндустриальном и индустриальном обществах.
Исследование может быть использовано при разработке правовых норм в области российского гражданского права и, в частности, применительно к договорным отношениям, связанным с арендой и наймом.
Содержащийся в диссертационном исследовании материал представляет интерес для научных исследований по проблемам вещного права, и может быть использован в преподавании германского гражданского права для студентов юридических факультетов.
Структура работы
Диссертация состоит из введения, двух глав, включающих шесть параграфов, заключения, библиографического списка использованных источников и литературы и приложения.
В первую главу "Традиция узуфрукта (на вещи) в романо-германской правовой семье" вошли следующие параграфы: 1. Узуфрукт в римском
частном праве; 2. Узуфрукт во французском гражданском праве; 3. Концепция узуфрукта в германском праве XIX века.
Ко второй главе "Узуфрукт в Германском гражданском уложении и в доктрине права" относятся следующие параграфы: 1. Узуфрукт на вещи в германском гражданском праве: законодательная структура и относящееся к сделке правовое оформление; 2. Экономическая концепция узуфрукта на вещь в германском гражданском праве; 3. Узуфрукт на право в германском законодательстве.
Правомочие "utendi fruendi": единство и дуализм конструкции
Конструкцию "utendi fruendi" (пользоваться вещью и извлекать из нее плоды) римские юристы Ульпиан и Павел трактовали как дуалистическую. При этом Павел рассматривал ее как единое целое, не отделяя полномочия узуфруктуария друг от друга. Позиция Павла признавалась Ульпианом лишь частично, поскольку последний не без оснований полагал, что usus без fructus был возможен, a fructus без usus a - нет: "Право извлечения плодов не возможно без пользования" - "Fructus sine usu esse non potest" (Д.7.8.14.1). Это означает, что узуфруктуарий, извлекая плоды, одновременно использовал вещь103.
Вначале мы рассмотрим полномочие uti frui в качестве единой конструкции. В качестве уподобления uti frui могут выступать различные виды земельных сервитутов: право прохода или право проезда на лошади (iter), право прогона скота по дороге (actus), право проезда на телеге (via), право проведения воды к участку (aquaeductus). Несмотря на то, что узуфрукт и аренда являются институтами различных разделов гражданского права (вещного и обязательственного), обозначение юридических полномочий узуфруктуария и арендатора в римском праве идентично. Разграничение этих полномочий производится по следующим основаниям: по качеству полномочий: вещное право узуфруктуария и обязательственное право арендатора; - по полноте: правовое положение узуфруктуария и фактическое (экономическое) положение арендатора; - как обозначение, с одной стороны, вещного правоотношения между узуфруктуарием и обремененной вещью, а, с другой, - относительного правоотношения между арендатором и арендодателем. Выступая как единый предмет аренды и узуфрукта, конструкция utendi fruendi представляет собой не юридический институт, а экономическое основание права на вещь. В соответствии с этим возникает закономерный вопрос: чем при единстве экономического основания различаются институты узуфрукта и аренды? Сравнительное исследование доказывает, что таких различий несколько. Они определяются качественным отличием вещных и обязательственных правомочий: 1. Uti frui узуфруктуария охватывает как саму вещь, так и ее субстанцию в то время, как uti frui, в качестве полномочия арендатора, не предполагает прав ни на вещь, ни на ее субстанцию. В узуфрукте каждое лицо относится к другому лицу, и они оба обладают друг для друга наличным бытием только как обладатели вещного права.
2. Арендатор не находится в непосредственной связи с вещью. У него есть только право требования к арендодателю. Следовательно, права арендатора производны от его права требования. Узуфруктуарий имеет непосредственную вещно-правовую связь с вещью, которая [связь] защищается вещным иском (actio confessoria). В первом случае речь идет об абсолютном правоотношении, во втором - об относительном. 3. У арендатора есть право на плоды только по воле арендодателя, поскольку параметры uti frui устанавливаются договором. Узуфруктуарий же получает право на плоды в силу закона.
4. В случае с узуфруктом процедура приобретения плодов делится на отделение (separatio) и сбор (perceptio), а в случае с арендой она остается единой.
5. Если узуфруктуарий превышал свое полномочие utendi fruendi, то он был обязан компенсировать собственнику ущерб за счет обеспечения (cautio). Договор аренды не предполагал заключения иных акцессорных соглашений, регламентировавших характер пользования обремененной вещью.
Таким образом, несмотря на тождество обозначения полномочий узуфруктуария и арендатора, правовая связь между ними трактуется по-разному. В целях выявления дуализма полномочие utendi fruendi должно быть разделено на две составляющие - право пользования и право на извлечение плодов.
Права на субстанцию всегда предполагают пользование. Соответственно, полномочие usus узуфруктуария состояло, по определению Павла (Д.7.1.1), в том, чтобы пользоваться вещью (utendi, gebrauchen). Решения римских юристов для usus a значатся в отдельных фрагментах 8-ого титула "О пользовании и проживании" 7-ой книги Дигест. Пользование - это совершение с вещью материальных или юридических актов по ее использованию. Внешним образом пользование собственника и узуфруктуария ничем не отличается, а внутренних отличий у этих правомочий быть не может в силу их сугубо внешней, материальной сути. В пользовании видится определенная сфера бытия вещи -ее ненарушаемое пребывание в ограниченной власти узуфруктуария. По объему право пользования узуфруктуария соответствовало и аналогичному правомочию узуария, носителя личного сервитута пользования: "Устанавливается и голое пользование, т.е. без (права извлечения) плодов" (Гай, Д.7.8.1). Следовательно, как самостоятельное полномочие пользование охватывало любую деятельность в отношении вещи, которая не была связана с отделением плодов (Ульпиан, Д.7.8.2.1).
Анализируя положение узуфруктуария в некоторых юридических ситуациях, классики обращали внимание на случаи, когда на вещь были управомочены пользователь вместе с узуфруктуарием. При этом Ульпиан утверждал (Д.7.8.14.2 и 3), что одному узуфруктуарию должно причитаться право на плоды, в то время, как пользование делится между ними. Г. Дернбург придерживался иного мнения, полагая, что разделу подлежит правомочие fruendi в силу делимости его объекта - плодов10.
Социальная концепция узуфрукта во французском гражданском праве
Права на чужие вещи имеют в разных правовых системах неодинаковое значение. В связи с самыми разнообразными условиями - естественными, экономическими, юридическими и даже психологическими - они допускаются то в более широком, то в более узком масштабе. Торговый оборот, наследственные и семейные отношения, потребности в кредите ведут к созданию таких юридических форм, которые обеспечивали бы прочное, т.е. независящее от простого личного согласия участие одного лица в реализации собственности другого, сохранение семейных активов и защиту имущественных интересов членов семьи. Получивший универсальное значение в XIX веке ФГК представляет собой гражданский кодекс доиндустриального общества. Поэтому его авторы рассматривали узуфрукт, главным образом, как регулятор не экономических (товарных), а социальных (семейных и наследственных) отношений. Узуфрукт, будучи хорошо разработанным институтом римского права, оказался при известной модификации пригодным для обслуживания именно этих отношений.
Как указывал И.А. Покровский, "истинной ценой, которой покупается каждое ограниченное право на чужую вещь, является урезанное, морально и экономически подорванное право собственности. Поэтому такие права и допускаются законом лишь при наличии особых оснований, причем сам собственник непосредственно определяет и их виды, и их конкретное содержание, тогда как частная автономия может проявить себя только в выборе их"152. Указанная социальная направленность составляет суть концепции узуфрукта во французском гражданском праве, которая объясняет важные особенности юридической конструкции этого института, рассмотренные ниже:
1. Доверительный характер. Узуфрукт, как правило, устанавливается между людьми, которые доверяют друг другу (родственники, друзья). Договор же заключается, как правило, между не связанными отношениями людьми сообразно их индивидуальным интересам и потребностям, при том, что интересы сторон определяются экономической целесообразностью и минимизацией риска в будущем;
2. Диспозитивность установления. Узуфрукт устанавливается и в силу закона, и в силу волеизъявления отдельных лиц, то есть и посредством возмездного договора, хотя это нехарактерно. Простота процедуры установления узуфрукта (посредством соглашения), отсутствие необходимости заключать договор и регистрировать его не могут не привлекать близких или знакомых людей. Например, отцу нет смысла заключать договор аренды или ссуды с собственным сыном в отношении переданного имущества, особенно если оно малоценно;
3. Отсутствие обязанности платить за пользование вещью со стороны узуфруктуария. Отсутствие данной обязанности производно от доверительного аспекта узуфрукта: если муж передает жене в пользование собственную машину, приобретенную им до брака, то он, как правило, не заключает с ней договор аренды. Следовательно, установление узуфрукта (в отличие от заключения договора аренды) не направлено на индивидуализацию сторон. Именно поэтому личность узуфруктуария производна от личности собственника;
4. Объектный состав. В качестве объекта узуфрукта выступают не только недвижимые вещи, но также права (долговые требования, права на нематериальные блага, т.е. авторские права, патенты, пожизненная рента, узуфрукт) и торговые предприятия. Например, объектом узуфрукта может являться коллекция старых картин, повешенных узуфруктуарием в собственном доме для эстетического удовольствия. Объектом узуфрукта могут быть как малоценные, так и дорогостоящие вещи. Потеря или уничтожение малоценных вещей не может нанести существенного ущерба интересам собственника (поэтому в данном случае заключение договора аренды теряет смысл). Если же в качестве объекта узуфрукта выступают дорогостоящие вещи (например, предприятие или земельный участок), то у собственника возниает выбор: - если отношения собственника и узуфруктуария определяются доверием (например, узуфруктуарий является сыном собственника), то никаких обеспечений и поручителей не требуется. Следовательно, доверительный аспект между сторонами может в значительной степени компенсировать такие важные составляющие вещи, как высокая рыночная стоимость и производный от нее экономический интерес; - если же собственник имеет основания не доверять узуфруктуарию, то он может требовать предоставить поручителя. В данном случае социальная ценность узуфрукта проявляется лишь в том, что узуфруктуарий не платит за пользование дорогостоящей вещью;
5. Качество объектов. Здесь привлекательность узуфрукта проявляется в наибольшей степени: обремененная вещь передается и возвращается в том состоянии, в каком она находится в соответствующий момент. В отношении же объектов договора аренды законодатель придерживается императивного подхода: вещь должна быть передана в хорошем состоянии с тем, чтобы лучше выполнять свое экономическое назначение и приносить доход (ст. 1720 ФГК).
Главной составляющей социальной концепции узуфрукта является его доверительный характер. В словаре СИ. Ожегова доверие определяется как уверенность в чьей-нибудь добросовестности. Без него немыслимы и самые элементарные, и самые сложные социальные отношения153. Именно доверие является фактором, благодаря которому субъекты вступают в различные правоотношения друг с другом. Узуфрукт и договоры являются только различными их формами.
Определение доверия, данное СИ. Ожеговым, в наибольшей степени позволяет раскрыть смысл такого важного правового института как добросовестность (bona fides). Принцип добросовестности, например, используется законодателем в рамках договора купли-продажи для обозначения юридической обязанности продавца, во-первых, продать собственную вещь (а не краденую) и, во-вторых, продать вещь, свободную от явных и скрытых, материальных или правовых пороков154.
Соотношение узуфрукта и права собственности в германском праве (тотальный принцип)
1 января 1900 года в Германской империи вступило в силу Германское гражданское уложение. Гражданское право Запада оказалось разделенным на романскую и германскую части. И хотя ФГК в силу его распространенности продолжал считаться универсальным источником западного цивильного права, было ясно, что с возрастающим экономическим влиянием Германской империи ГГУ как кодекс индустриального общества составит достойную конкуренцию французской правовой мысли в Западной Европе.
Как и в теории французского гражданского права, понимание германского узуфрукта основано на соотношении с правом собственности. Напомним, что еще проект Р.Иохова286 ознаменовал разрыв с энумеративным пониманием собственности, воплощенном в Прусском земском праве и в ФГК. Первоначально понятие собственности основывалось на сложении возможных полномочий собственника (энумеративный принцип). Так, в Прусском земском праве предусматрвалась возможность фрагментации собственности на верховную (Obereigentum, Proprietaet) и подчиненную (Unter[Nutzungs-]eigentum, 14, 18 ALR) в соответствии с традицией средневекового ленного права. В то время, как верховный собственник распоряжается субстанцией вещи, подчиненному собственнику следовало пользование. Аналогичным образом институт собственности был воспринят французским законодательством. Вышеупомянутая фрагментация собственности была признана несостоятельной в Германской империи в конце XIX века. Однако в пандектистике XIX века во многом благодаря обращению к классической римской юриспруденции развивалось понимание того, что не сумма, а "тотальность" правомочий собственника должна иметь решающее значение для его особого положения по отношению к носителю иного вещного права. Следствием "тотального" принципа 97 Иоховского предварительного проекта ГГУ было осознание неприемлимости разделения собственности на верховную и подчиненную. Поэтому первая комиссия по составлению ГГУ отменила старые правовые конструкции, связанные с верховной и подчиненной собственностью. Фрагментация правомочий, связанных с собственностью, препятствовала экономически оптимальному использованию земельного владения. С другой стороны, в XIX веке в пандектистике развивалось так называемое "абстрактное понятие собственности", в соответствии с которым узуфрукт перестал трактоваться как "часть собственности", превратился в самостоятельный правовой институт и, соответственно, перестал быть воплощением доверительной собственности. Чтобы лучше понять это, необходимо провести сравнение данных институтов в германском праве.
В теории германского права собственность определяется как правовое (а не фактическое) господство над единичной, материальной, движимой или недвижимой вещью . Собственность может выступать как полная, которая может быть как индивидуальной, так и общей — долевой и совместной288. Особый случай представляет фидуциарная или доверительная собственность (Treuhandeigentum), которая возникает в силу доверительных отношений между собственником и лицом, которому собственность передается в управление или для обеспечения каких-либо обязательств. Профессор Е. Клюнцингер писал, что в этом случае доверитель для всех прочих лиц выглядит собственником с полным набором правомочий, во внутренних же отношениях с лицом, которому собственность передана, он ограничен в праве распоряжения. Примерами доверительной собственности может служить: собственность, переданная банку в обеспечение кредита или собственность, оказавшаяся в сфере принудительного управления. В последнем случае судебный исполнитель наделяется правами доверительного управляющего на основе приговора суда. Применительно к современным условиям экономики профессор М. Вольф анализирует данный случай следующим образом: лицо, которому передается доверительная собственность, есть полный собственник (Treuhandeigentumer), но он находится в обязательственных отношениях к лицу, передавшему собственность, и может ее использовать только для определенных целей2 9. Следует отметить, что доверительная собственность в германском праве не соответствует англо-саксонскому аналогу (trust) главным образом потому, что, во-первых, имеет достаточно узкое применение, во-вторых, ее субъекты самостоятельны в гражданском обороте (они не выступают в качестве единого правового субъекта) и, в-третьих, она не является воплощением функционально разделенной собственности.
Между узуфруктом и доверительной собственностью существуют следующие различия: 1. Узуфрукт является правовым институтом гражданского права, доверительная собственность - гражданско-процессуального. Следовательно, / они регулируют различные типы правоотношений; 2. В отличие от узуфрукта доверительная собственность имеет более узкое применение и предусматривает специализированный субъектный состав (банки, арбитражные и доверительные управляющие, инвестиционные фонды, иностранные предприятия); 3. Носитель доверительной собственности, например, доверительный управляющий, обладает ограниченным правом распоряжения, в то время как узуфруктуарий не обладает таковым (исключение составляет диспозитивный узуфукт). Таким образом, в германском праве доверительная собственность (Treuhandeigentum), в отличие от французского и английского права, не является воплощением функционально разделенной собственности. Следовательно, узуфрукт в германском праве не имеет ничего общего с доверительной собственностью, а доверительная собственность - с функционально разделенной собственностью. Определенное исключение из данного правила представляет установление узуфрукта при участии закононного представителя. В данном случае законный представитель может представлять вместе с недееспособным лицом единый правовой субъект -узуфруктуария.
Узуфрукт на право и на имущество: проблема разграничения
Римская юриспруденция не признавала право в качестве объекта узуфрукта330. В Прусском земском праве (Teil I Tit 21 42, 71, 101-110) и ФГК 1804 г. (ст. 588, 610) предписания относительно узуфрукта на права скудны и фрагментарны. В ГГУ узуфрукт на права регулируется 1068-1084, где содержится общая правовая регламентация следующих его разновидностей: узуфрукта на требование к страховщику (1046 ГГУ); узуфрукта на долги участника общности в праве (1066 ГГУ); узуфрукта на право получения исполнения (1070 ГГУ); узуфрукта на пожизненную ренту (1073 ГГУ); узуфрукта на требование (1074 ГГУ), в том числе требование, на которое начисляются проценты (1074 ГГУ); узуфрукта на поземельный и рентный долг (1080 ГГУ); узуфрукта на ценные бумаги (1081 ГГУ), в частности, на предъявительские и ордерные (1081-1084 ГГУ).
В соответствии с 1068 ГГУ в качестве объекта узуфрукта могут выступать права всякого рода. Тем не менее, данная законодательная норма, по мнению авторов Комментария Штаудингера, имеет определенные ограничения: право как объект узуфрукта должно обладать определенными свойствами, а именно: переносимостью, т.е. способностью быть объектом гражданского оборота (1069, 1274 ГГУ) и "плодонесением", т.е. гарантией доходов от использования. К последним принадлежат права из взаимных договоров; требование об исполнении из договора; право на ожидание покупателя (при оговорке о сохранении за продавцом права собственности); требование, действующее после осуществления права преимущественной покупки. Однако право собственности переносимо и способно приносить доход, однако оно не может быть обременено узуфруктом. В связи с этим в доктрине сформировался перечень прав, которые могут быть объектом узуфрукта, а также прав, которые не подлежат обременению.
К правам, которые могут быть объектами узуфрукта, относятся: право на жилье (31, 33 Закон о праве собственности на жилье), требование о разделе имущества супругов (1378 ГГУ), притязание на обязательную долю в наследстве (п.2 2317 ГГУ), требование на основании легата (2174, 2176 ГГУ), доля наследства (пЛ 2033, 1089 ГГУ), доля в товариществе, доля в обществе с ограниченной ответственностью, акция, торговая сделка (22 ТК), право на ведение дел предприятия или право на доход обремененного предприятия (1068 ГГУ), участие в обществе (1058 ГГУ), нематериальные блага (1068 ГГУ), доля в наследстве (1069, 1089 ГГУ), а также право застройки.
К правам, которые не могут быть объектами узуфрукта, принадлежат: земельные сервитуты (1105 ГГУ), вещное обременение (п.2 1105 ГГУ), ограниченный личный сервитут (1092, 1093 ГГУ), личное и вещное право преимущественной покупки (473, 1098 ГГУ), узуфрукт ( 1059b ГГУ), требование о материальной помощи (400 ГГУ), а также собственность (1068 ГГУ)332. В данном диссертационном исследовании мы подробно рассмотрим узуфрукт на требование, на компьютерные программы, на предприятие и на акцию.
С установлением узуфрукта его носитель получает непосредственное право на право или долю в подчиненном праве. При этом его полномочия относятся как к обремененному праву, так и к его объекту. Как и при узуфрукте на вещь, узуфруктуарий имеет вещное и вместе с тем абсолютное право, которое действует против третьих лиц. Он не ограничен обязательственными правами в отношении учредителя, и поэтому узуфрукт на право необходимо понимать как вещное право (1068 ff). Его содержание определяется в зависимости от вида и содержания обремененного права . В соответствии с содержанием правового положения узуфруктуарию может причитаться управление правом в целях пользования. Установление узуфрукта на право возможно посредством договора. Данное обстоятельство составляет главное отличие узуфрукта на право от узуфрукта на вещь.
В соответствии с п. 1 1069 ГТУ установление узуфрукта на право следует в той же форме, что и передача (цессия) соответствующего права (929-936 ГГУ). Способы установления узуфрукта на право различны: . чтобы установить обременение на право требования, достаточно договора в свободной форме (formloser Bestelhmgsvertrag, 398 - 413 ГГУ); 2. при правах на земельные участки необходимо соглашение и регистрация узуфрукта в поземельной книге (873 ГТУ); 3. узуфрукт на долю наследства требует нотариального засвидетельствования заявлений договаривающихся сторон (предл. 2 п. 1 2033, 2371,2385 ГГУ); 4. в сфере авторского, изобретательского и издательского права достаточно заключить не требующий опреленной формы договор в соответствии с положениями, действующими для уступки права (929-936 ГГУ, 29 Закона об авторских правах, п.1 15 Патентного закона; п.1 22 Закона о промышленных образцах, № 1 п.1 29 Закона о торговых знаках; 28 Закона об издательстве); 5. чтобы установить узуфрукт на ценные бумаги достаточно предоставления совладения такой бумагой. Для передачи именной акции требуется согласие общества (п.2 68 Акционерного закона). Регистрация узуфрукта в регистре акционеров не требуется, однако допускается334.
Узуфрукт на имущество регулируется нормами 1085-1089 ГГУ335, которые ограничены правилами защиты кредиторов учредителя и правовыми вопросами между учредителем и узуфруктуарием . Авторы Комментария Штаудингера указывают, что узуфрукт на имущество в ГГУ не представляет собой особого вида обременения. Под этим названием понимается совокупность узуфруктуарных прав на объекты, относящиеся к имуществу337. Таким образом, данный правовой институт не опирается на догматику вещного права и представляет своего рода юридическую фикцию.
