Содержание к диссертации
Введение
Глава 1. Приватизация в Российской Федерации: ключевые аспекты
Параграф 1. Российская приватизация - особый путь. Понятие приватизации 16-39
Параграф 2. Система нормативного правового регулирования приватизационного процесса 40-59
Глава 2. Продажа государственного и муниципального имущества на приватизационных торгах
Параграф 1. Понятие приватизационных торгов 60-91
Параграф 2. Порядок проведения приватизационных торгов 92-120
Параграф 3. Заключение договоров купли-продажи имущества по итогам приватизационных торгов 121-133
Параграф 4. Недействительность и расторжение сделок приватизации: специфика вопроса применительно к приватизационным торгам 134-150
Глава 3. Специализированный аукцион: понятие, признаки и порядок проведения
Параграф 1. Понятие и признаки специализированного аукциона. Межрегиональные и всероссийские специализированные аукционы 151-158
Параграф 2. Приватизационное законодательство о порядке проведения специализированного аукциона 159-172
Глава 4. Особенности реализации государственного или муниципального имущества на конкурсе
Параграф 1. Понятие и содержание конкурса как способа приватизации. Особенности договора купли-продажи имущества, приобретенного на конкурсе 173-185
Параграф 2. Условия перехода к покупателю права собственности на имущество, приобретенное на конкурсе. Полномочия покупателя по управлению приобретенным на конкурсе имуществом до перехода права собственности на него 186-196
Заключение 197-199
Список использованной литературы 200-209
- Российская приватизация - особый путь. Понятие приватизации
- Понятие приватизационных торгов
- Понятие и признаки специализированного аукциона. Межрегиональные и всероссийские специализированные аукционы
Введение к работе
Актуальность темы исследования. С начала радикальных экономических реформ в России одной из главных задач являлось реформирование отношений собственности с целью получения наиболее эффективного собственника, хозяина на средства производства и другие объекты государственной собственности, т.е. изначально целью реформы собственности являлось обеспечение базовых условий для нормального функционирования рыночной среды. Приватизация государственного и муниципального имущества должна была ликвидировать монополию государственной собственности на средства производства, создать условия для развития производства, основанного на частной собственности. Целями приватизации являлись создание эффективной, социально ориентированной рыночной экономики, повышение активности субъектов хозяйствования, развитие конкуренции между ними и, как следствие, повышение производительности труда, расширение и совершенствование производства.
Безусловно, в условиях развивающихся рыночных отношений государство оставляет в своих руках предприятия, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороноспособности и безопасности, а также предприятия, посредством которых возможно осуществлять (помимо мер государственного регулирования) влияние на экономическое развитие страны. Однако тщательно подготовленная, неторопливая приватизация других потенциально конкурентоспособных государственных предприятий может благотворно сказаться на экономике в целом - повысить эффективность производства, а также уменьшить нагрузку на малочисленные, зачастую непрофессиональные, управленческие кадры государства и муниципальных образований.
Провозглашая в качестве главной цели приватизации создание благоприятной экономической среды для развития бизнеса, государство неизбежно должно было прибегнуть к рыночным инструментам достижения
4 данной цели, т.е. к механизмам отчуждения государственной собственности в частную, основанным на конкурентном начале. В этой связи остается актуальным вопрос о приоритетном использовании тех способов приватизации, которые в максимальной степени соответствуют рыночным традициям. Наиболее полно требованиям конкурентности при приватизации отвечают те ее формы, осуществление которых связано с проведением открытых торгов.
Торги как способ заключения договора с присущей им непредвзятостью, направленностью вовне к широкому кругу лиц объективно отвечают тем отношениям, в которых одной из сторон является публичное лицо -государство. Отличительным признаком торгов является их адресованность неопределенному кругу лиц, претендующих и борющихся за заключение договора (состязательность участников). Такая конструкция оптимальна при реализации правоотношений, связанных с отчуждением государственного или муниципального имущества и в наибольшей степени обеспечивает открытость реализуемых в процессе приватизации отношений.
Сущность торгов, отражающая их направленность в целом на получение максимальной отдачи (наиболее высокой цены) за выставляемый на торги объект, предопределяет тот факт, что проведение приватизации посредством торгов в немалой степени способствует выполнению такой важной задачи приватизации как пополнение доходной части соответствующего бюджета, что для государства имеет неоспоримую значимость.
Наличие публичного элемента в правоотношениях приватизационной сферы и особый правовой статус некоторых объектов приватизации, проявляющийся как в составной сложности (имущественный комплекс унитарного предприятия), так и особом характере их предназначения (социальная значимость) обуславливает появление специфических характеристик приватизационных торгов, не свойственных аналогичной общеправовой категории. Это проявляется, прежде всего, в содержании таких способов приватизации как конкурс и специализированный аукцион. Приватизационный конкурс по своим формальным характеристикам заметно
5 отличается от конкурса как формы торгов, предусмотренной Гражданским
кодексом.
Особое место в ряду форм приватизационных торгов отведено специализированным аукционам. Данная форма торгов существенно отличается от аукциона как такового и конкурса. По механизму своего осуществления она довольно близка к аукционным торгам, проводимым на фондовых биржах, однако присутствие публичного элемента в приватизационных правоотношениях предопределяет появление особых качеств специализированного аукциона и особую, довольно подробную регламентацию процедуры проведения специализированного аукциона на законодательном уровне.
Принятие Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» обусловило появление новых способов приватизации, направленных на все большую либерализацию приватизационного процесса, в том числе на отстранение государства и его органов от прямого участия в приватизационных процедурах, оставив за ними преимущественно регулирующую функцию. Об этом, в частности, свидетельствует закрепление в названном Федеральном законе таких способов приватизации как продажа за пределами территории Российской Федерации находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ (статья 21 Закона) и продажа акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг (статья 22 Закона). Однако специфика применения данных способов приватизации предопределена тем фактом, что они направлены на отчуждение только одного вида объектов государственной собственности (акций открытых акционерных обществ). Кроме того, до настоящего времени остается неурегулированной процедура реализации новых способов приватизации, что связано как с отсутствием необходимой практики, способствующей разработке полноценной системы регулирования данных форм отчуждения государственной собственности, так и со сложностью самого предмета
регулирования, требующего согласованности положений целого ряда нормативных правовых актов, регламентирующих самые разные сферы отношений.
Данные обстоятельства в немалой степени предрешают судьбу приватизационных торгов, проводимых в форме аукциона, специализированного аукциона и конкурса, которые остаются основными способами приватизации, поскольку именно торги в сегодняшних реалиях в наибольшей степени способствуют соблюдению баланса государственных и частных интересов.
Актуальность данной темы напрямую связана с состоянием ее научной разработанности. Исследование вопросов приватизации в целом или отдельных ее юридических аспектов широко представлено в работах таких правоведов как B.C. Белых, В.В. Витрянский, В.П. Камышанский, СИ. Комарицкий, О.М. Крапивин, Г.Д. Отнюкова, Е.А. Павлодский, К.Ю. Ратников, К.И. Скловский, В.В. Чубаров, С.С. Щербинин и др.
Общетеоретическую основу работы составляют труды-ученых
цивилистов в области собственности и договорного права: М.И. Брагинского,
А.В. Бенедиктова, Н.Д. Егорова, О.С. Иоффе, Н.О. Нерсесова,
В.А. Рахмиловича, Е.А. Суханова, Е.А. Флейшиц, Г.Ф. Шершеневича и др.
В силу практической значимости для экономической сферы общественных отношений данная тема привлекает внимание ученых, специалистов экономической науки, которые изучают приватизацию как экономически значимое явление (А.А. Алпатов, С.Я. Веселовский, В.А. Виноградов, В.И. Кошкин, А.Д. Радыгин, В.М. Шупыро).
Однако представленный в настоящее время объем специальной литературы, посвященной изучению различных сторон приватизации как экономического, правового и социального явления, остается недостаточным по степени отражения всей значимости изучаемого явления. Кроме того, процесс приватизации государственного и муниципального имущества продолжается, имеет большое значение и на современном этапе развития экономики. Особого
7 внимания в этой связи требует вопрос о научном осмыслении правовых форм
отчуждения государственного имущества в частную собственность физических и юридических лиц (способов приватизации). Отметим, что до настоящего времени не проводился всесторонний комплексный анализ такого способа приватизации как приватизационные торги. Вместе с тем приватизационные торги, т.е. торги, проводимые при приватизации, составляют основной способ отчуждения государственного или муниципального имущества. Очевидно, что достигнутый в настоящее время уровень исследования данной тематики не в полной мере отвечает потребностям теоретико-познавательного и практического свойства.
Все эти обстоятельства обусловили выбор темы диссертационного исследования.
Целью исследования является анализ законодательства о приватизационных торгах как форме отчуждения государственного и муниципального имущества в частную собственность физических и юридических лиц.
В соответствии с этим ставятся задачи:
рассмотреть ключевые аспекты приватизационного процесса в Российской Федерации, выявив на основании анализа основных вех приватизации в Российской Федерации особенности и признаки данного правового явления;
проанализировать систему действующего законодательства Российской Федерации в сфере приватизации, и, в первую очередь, о способах приватизации;
дать определение понятию «приватизационные торги», выявить его основные признаки, отражающие специфику изучаемого правового явления;
проанализировать процедуру проведения приватизационных торгов в сопоставлении с процедурой торгов, проводимых в соответствии с гражданско-правовыми нормами о торгах как форме заключения
8 договора, выявив их сходство и отличия;
раскрыть основные характеристики различных форм приватизационных торгов (аукциона, специализированного аукциона, конкурса) и показать их особенности как сущностного, так и процедурного плана;
рассмотреть особенности договоров купли-продажи имущества, заключаемых посредством проведения приватизационных торгов, а также порядок и последствия признания недействительными торгов и на их основе сделок приватизации.
Объектом диссертационного исследования являются
приватизационные торги как способ приватизации. При этом ставится задача не только отразить сущность приватизационных торгов, обозначенную в нормативных правовых актах, но и показать значение данной юридической конструкции в плане применения ее на практике. В связи с этим в диссертационной работе приводится анализ практики проведения приватизационных торгов в отношении отдельных объектов приватизации, последствия их проведения, а также рассматривается судебная практика по отдельным аспектам проведения приватизационных торгов.
Предметом диссертационного исследования является материальное и процедурное содержание приватизационных торгов, в том числе различие содержания приватизационных торгов различных форм.
Методологическую основу диссертационного исследования определили современные методы познания, включая как общенаучные (системный, логический, исторический), так и специальные (формально-юридический, юридико-логический, сравнительно-правовой).
Эмпирическую основу работы составляет анализ нормативных правовых актов Российской Федерации в сфере приватизации с использованием материалов практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с приватизацией государственных и муниципальных предприятий.
Научная новизна работы определяется тем, что впервые проведено
9 комплексное монографическое исследование приватизационных торгов как
сравнительно нового правового явления на основе положений новейшего
законодательства о приватизации.
Комплексность исследования проявляется в том, что в ходе изучения приватизационных торгов, анализируются не только нормы специального законодательства, регулирующего отношения в области приватизации, но и нормы различных институтов гражданского права и административного права, так или иначе связанных с приватизацией (гражданско-правовые институты собственности, договорного права, представительства и др., а также нормы законодательства в финансово-бюджетной сфере, законодательства о ценных бумагах, об акционерных обществах, законодательства о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним) и др. Кроме того, комплексный характер исследования заключается в том, рассмотрение вопроса о приватизационных торгах осуществляется с различных сторон: теоретической и практической (рассматриваются вопросы, возникающие в процессе практического применения данного способа приватизации). При этом теоретический аспект исследования данного явления развивается в двух аспектах: материальном (изучаются существенные характеристики данного явления, отражающие его природу и свойства) и процедурном (исследуется процесс применения законодательства о приватизационных торгах и проблемы, возникающие в ходе процедуры их применения).
Проведенное исследование позволило сформулировать и обосновать следующие положения и выводы, выносимые на защиту:
1. Нормы законодательства о приватизации, регулирующие отношения по продаже государственного и муниципального имущества, являясь неотъемлемой частью гражданского законодательства (за исключением административно-правовых норм), в силу специфики своего регулирования образуют самостоятельную подотрасль гражданского законодательства.
В целом законодательство о приватизации является комплексным, содержит как гражданско-правовые, так и административно-правовые нормы,
10 которые регулируют частные и публичные отношения, вытекающие из
процесса приватизации государственного и муниципального имущества. В
тоже время наличие публичного элемента обуславливает особенность и норм,
регулирующих гражданско-правовые отношения продавца и покупателя при
продаже государственного имущества. Особенность подотрасли —
приватизационного законодательства заключается в установлении
императивных норм для продавца и покупателя в отношении порядка передачи
имущества и невозможности какого-либо изменения данных положений по
соглашению сторон. Однако наличие публичного элемента не исключает того,
что приватизационное законодательство является составной частью
гражданского законодательства, поскольку правоотношения в
приватизационном процессе базируются, преимущественно, на принципах,
присущих гражданскому праву (равенство сторон, недопустимость
вмешательства в частные дела, состязательность, имущественный характер
ответственности и др.).
2. Особенные правила определение победителя конкурса по продаже государственного и муниципального имущества - предложения максимальной цены за объект приватизации, предопределяют практически полную идентичность процедуры проведения таких форм приватизационных торгов как аукцион и конкурс.
Предусмотренные при продаже на конкурсе приватизируемого имущества условия заранее определены, не являются предметом «торга», не влияют на процедуру проведения торгов и определения победителя и фактически являются обременением для покупателя имущества.
Необходимо отметить, что ранее действовавшие нормативные акты о приватизации предусматривали такой способ приватизации как продажа государственного и муниципального имущества на инвестиционном конкурсе, процедура проведения которого в части определения победителя соответствовали положениям Гражданского кодекса о торгах. Критериями выявления конкурсной комиссией победителя таких торгов признавались
предложенные участниками объем и (или) сроки инвестиций в объект приватизации.
В виду этого представляется нецелесообразным применения в настоящее время в приватизационном законодательстве понятия конкурса как формы проведения приватизационных торгов, что будет корректным с учетом общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о конкурсе.
Приватизационные торги можно определить как способ отчуждения государственного или муниципального имущества в частную собственность физических или (и) юридических лиц, посредством выбора из круга участвующих лиц участника, предложившего максимальную цену.
3. Информационное сообщение о проведении приватизационных торгов,
публикуемое продавцом, не может считаться офертой по отношению к
договору, который предполагается заключить путем проведения торгов,
являясь лишь предложением делать оферты.
Это связано с тем, что информационное сообщение содержит не все существенные условия будущего договора. Так, в информационном сообщении отсутствует указание на цену, поскольку в соответствии с целью и сущностью торгов последняя должна содержаться в предложениях, исходящих именно от участников торгов. Представляется, что информационное сообщение по своей правовой природе является приглашением делать оферты.
Офертой по отношению к договору, заключаемому посредством торгов, являются предложения участников торгов. Данные предложения несут в себе одно из существенных условий договора — цену, в то время как иные существенные условия договора купли-продажи (предмет, условия конкурса), изложенные в информационном сообщении, считаются согласованными.
4. Обеспечительная функция задатка, вносимого претендентами на
участие в приватизационных торгах имеет свою особенность по сравнению с
общими положениями гражданского законодательства о торгах. В отличие от
предусмотренного нормами ст. 448 Гражданского кодекса Российской
Федерации задаток при приватизационных торгах не призван обеспечить
12 подписание организатором торгов и победителем протокола о результатах
торгов. Он обеспечивает последующее непосредственное заключение договора
купли-продажи имущества, т.е. служит обеспечением проведения всех
действий, касающихся торгов и направленных на заключение и исполнение
условий договора, а также выполняет функции обеспечения исполнения
заключаемого договора купли-продажи.
Таким образом, задаток при приватизационных торгах выполняет: обеспечительную и доказательственную функцию (служит доказательством готовности претендента на участие в торгах и готовности заключения договора по результатам торгов), а также штрафную (при уклонении (отказе) победителя торгов от заключения в установленный срок договора купли-продажи имущества задаток ему не возвращается) и платежную функции при оплате имущества по договору купли-продажи (поскольку засчитывается в оплату имущества по договору купли-продажи).
5. Специальные правила признания сделок приватизации недействительными, установленные в отношении сделок, заключенных по итогам специализированного аукциона, согласно которым признание отдельных договоров купли-продажи акций, заключенных по итогам такого аукциона, недействительными или их расторжение в установленном порядке не влечет признание недействительными итогов специализированного аукциона в целом, требуют уточнения в связи с явным противоречием нормам ГК. По мнению диссертанта, такое предписание приватизационного законодательства применимо в случае, если основание недействительности договора купли-продажи объективно не связано с торгами. Если специализированный аукцион в целом будет признан недействительным, то и все договоры, заключенные по его итогам, будут недействительными.
В целом, сделки приватизации, осуществленные посредством проведения торгов, могут быть признаны недействительными по общим основаниям, предусмотренным гражданским законодательством для признания недействительными проведения торгов.
13 6. Нормы приватизационного законодательства о передачи победителю
конкурса прав собственности на имущество лишь после исполнения
конкурсных условий, что может составлять срок до одного года, определяют
специальный режим владения и пользования в данный период таким
имуществом победителем конкурса.
До этого момента он, не являясь собственником приватизируемого имущества, не вправе отчуждать объект приватизации или распоряжаться им иным способом, однако законодательство наделяет его определенными полномочиями в отношении приобретенного имущества.
Осуществляя установленные законодательством полномочия в отношении приобретенных на конкурсе акций открытого акционерного общества, в том числе осуществляя голосование по ним, победитель конкурса является лицом, не имеющим права собственности на акции, и при этом он не осуществляет функций представителя государства. Представляется, что такая ситуация, не согласующаяся с нормами Федерального закона «Об акционерных обществах», согласно которым голосование по акциям может осуществляться только акционерами лично или через представителей, является особым случаем и должна рассматриваться как законодательно определенное исключение из общего правила, установленного указанным Федеральным законом.
Отсутствие в приватизационном законодательстве подробной регламентации порядка осуществления соответствующих полномочий победителем конкурса в отношении имущества имущественного комплекса унитарного предприятия до перехода права собственности на него, предполагает необходимость следования общим положениям Гражданского кодекса, устанавливающим основополагающее правило: покупатель до перехода права собственности на имущественный комплекс предприятия вправе совершать только такие сделки по распоряжению переданным имуществом, которые носят целевой характер (статья 564 Гражданского кодекса), т.е., в первую очередь, направлены на поддержание эффективной производственной деятельности предприятия.
14 7. В нормативных правовых актах, регламентирующих порядок
проведения аукциона и конкурса, отсутствуют положения, предусматривающие
подписание итогового протокола о проведении торгов со стороны покупателя.
Представляется, что названные нормы приватизационного законодательства в
целях снятия противоречий с положениями Гражданского кодекса должны
быть скорректированы в направлении установления обязанности победителя
торгов подписи итогового протокола.
Кроме того, является неоправданной необходимость составления продавцом в процессе подготовки к проведению специализированного аукциона двух документов: протокола об итогах приема заявок и протокола об определении участников специализированного аукциона, поскольку информация, содержащаяся в том и ином протоколе, идентична. Данные положения приватизационного законодательства нуждаются в корректировке в направлении составления одного документа.
Научно-практическая значимость работы и апробация результатов исследования.
Научно-практическая значимость работы определяется насущными потребностями российского законодательства в дальнейшей разработке и совершенствовании норм, регламентирующих приватизационный процесс, и заключается в следующем:
1. Выводы и научные положения автора могут быть использованы в
процессе совершенствования законодательства о приватизации.
Сделанные диссертантом выводы и рекомендации могут учитываться в ходе правоприменения.
Разработанные теоретические положения могут быть использованы при подготовке учебных материалов и пособий, а также научных исследований по гражданскому, предпринимательскому (хозяйственному) праву.
Результаты исследования обсуждались в отделе гражданского законодательства Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации.
15 Основные положения и выводы диссертационного исследования нашли
отражение в публикациях автора.
Результаты исследования используются в практической деятельности автора.
Изложенные цель и задачи исследования определяют структуру диссертации и порядок ее изложения. Диссертация состоит из введения, четырех глав, включающих десять параграфов, заключения и списка использованной литературы.
Российская приватизация - особый путь. Понятие приватизации
В истории нашего государства, начиная с 1985 г., с момента принятия решений о перестройке и структурных преобразований можно выделить два этапа разгосударствления экономики.1 Необходимо уточнить, что, несмотря на распространенное мнение, понятие «разгосударствление» в его буквальном смысле не является тождественным понятию «приватизации». Однако при описании приватизационных процессов, имевших место в нашей стране, на наш взгляд, более уместно употребить именно понятие «разгосударствление» как процесс трансформации государственной собственности в частную всеми методами, в том числе и не являвшимися собственно приватизацией в соответствии с законодательством о приватизации. В противном случае возникает неизбежная путаница в использовании понятия «приватизация» в широком смысле этого слова (что в определенной степени соответствует понятию «разгосударствление») и в его нормативном определении.
Первый этап разгосударствления экономики относится к 1987-1991 гг., когда сама постановка вопроса о приватизации «общенародной» собственности была недопустима. Принятые Законы СССР «Об индивидуальной трудовой деятельности» и «О кооперации в СССР» фактически стали первыми нормативными актами, допускающими частную собственность на средства производства, дали толчок развитию негосударственного сектора экономики. Однако более 80% процентов кооперативов было создано при государственных предприятиях, более 90% занятых в кооперативном секторе работали в таких кооперативах. Создание подобных структур при государственных предприятиях, когда их руководителями были либо должностные лица предприятий, либо люди, тесно связанные с ними, и стало одной из ключевых форм «спонтанной» приватизации, когда происходила «перекачка» денежных средств, передача имущества на основе права хозяйственного ведения, внесения паев и т.д.
Другой формой разгосударствления экономики на данном этапе явилось развитие арендных отношений. С принятием нормативных актов, регулирующих арендные отношения4, фактически было признано право частных лиц и предприятий негосударственных форм собственности на аренду государственного имущества и государственных предприятий, что можно было трактовать как «приватизацию управления и финансов» государственных предприятий. Впервые появилась потенциальная возможность включения в договор аренды права выкупа предприятий. К 1991 году, когда наиболее распространенная форма аренды - аренда с правом выкупа предприятий трудовым коллективом - прекратила свое существование, осталось около 15 тыс. арендных предприятий с уже заключенными договорами.
Дальнейшее развитие данные процессы получили в период 1990-1991 гг., когда происходила реформа отношений собственности в целом. Поправками в статьи 10-13 Конституции СССР (Закон СССР от 14.03.90 № 1360-1 «Об учреждении поста Президента СССР и внесении изменений и дополнений в Конституцию (Основной закон) СССР») и Законом СССР от 06.03.90 № 1305-1 «О собственности в СССР»5 все формы собственности - собственность граждан, коллективная и государственная - были объявлены равными с точки зрения прав и защиты. Кроме того, статья 10 Закона СССР «О собственности в СССР» в качестве метода «образования и приумножения коллективной собственности» предусматривала передачу в аренду работникам госпредприятий с последующим преобразованием госпредприятий в акционерные общества, что фактически допускало возможность приватизации государственного имущества. Однако в связи с отсутствием дальнейшей регламентации данных процедур, подобные формы разгосударствления носили единичный характер.
В это время появилась нормативная база о развитии малого предпринимательства, на основе которой были созданы многочисленные малые предприятия. Данные субъекты предпринимательской деятельности в основной своей массе создавались госпредприятиями путем выделения и преобразования структурных единиц (цехов, отделов) без изменения формы собственности с сохранением тесной связи с учредителем, что предоставляло немало легальных и полулегальных возможностей для трансформации государственной собственности в иные формы собственности.
Таким образом, к 1991 году «спонтанная» приватизация уже шла полным ходом. Необходимость реформирования отношений собственности диктовалась развитием экономики, и актуализировался вопрос о создании юридической основы для легализации происходивших процессов. Необходимо отметить, что в период, предшествующий принятию законодательства о приватизации (конец 1990 г. - первая половина 1991 г.), стала активно использоваться иная форма спонтанной приватизации - «акционирование» и «концернизация» (а также создание ассоциаций) отрасли и крупных предприятий с сохранением контрольного пакета акций, либо прав по управлению собственностью государства за министерством.
Понятие приватизационных торгов
Новый закон о приватизации, призванный обеспечить честность, прозрачность, конкурентность процесса приватизации имущества, признает приоритетность проведения приватизации такими способами как продажа государственного или муниципального имущества на аукционе, на специализированном аукционе и на конкурсе, являющимися разновидностью торгов (далее - приватизационные торги).
В соответствии со статьей 447 ГК торги представляют собой один из способов заключения договоров. М.И.Брагинский, В.В. Витрянский в монографии «Договорное право» подчеркивают, что данный способ заключения договоров «тесно связан с основными законами свободного рынка и выражает их наиболее последовательно»68, что «проявляется в присущей торгам конкуренции».69 Торги как способ заключения договора, с присущей им «беспристрастностью», отсутствием прямых переговоров с конкретным лицом, наилучшим образом отвечают отношениям, в которых одной из сторон является публичное лицо - государство.
Следует отметить, что действующим российским законодательством предусматривается несколько случаев отчуждения имущества посредством проведения торгов. В литературе предлагается следующее условное выделение видов торгов : 1) торги по продаже имущества, арестованного в ходе исполнительного производства; 2) торги в ходе внешнего управления и конкурсного производства; 3) продажа на торгах государственного или муниципального имущества; 4) реализация на торгах антиквариата и иного эксклюзивного имущества по инициативе собственника.
Содержание отношений, выступающих предметом тех или иных торгов, оставляет возможность для вывода о некоей общей «квалификационной» характеристике отчуждения имущества на торгах: причины проведения торгов «всегда конкретны и связаны с особыми объектами и особыми обстоятельствами, требующими совершать сделки по специальным правилам (оперативно и состязательно)» .
Сказанное в полной мере справедливо и по отношению к отчуждению государственного и муниципального имущества в порядке приватизации. Данная конструкция (заключение договора на торгах) позволяет в наибольшей степени обеспечить открытость реализуемых в процессе приватизации отношений и призвана максимально гарантировать интересы государства и в целом общества от субъективного влияния чиновников, выступающих от их имени при совершении сделок. Поэтому законодательно была установлена обязанность использовать именно такой способ заключения договора как торги, когда одной из сторон договора выступает публичное лицо. «Необходимость в этом связана с тем, что торги, призванные обеспечить заключение договора на оптимальных условиях, и, прежде всего, в отношении цены, защищают тем самым интересы в первую очередь того, кто прибегнул к торгам» .
Правовая регламентация торгов как особого способа заключения гражданско-правовых сделок в нашей стране появилась недавно, в период перехода страны к рынку, и первоначально касалась проведения приватизации государственной и муниципальной собственности. В Законе РСФСР «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР» в качестве способов приватизации предусматривалась продажа предприятий по конкурсу или на аукционе посредством продажи долей (акций) в капитале предприятия. Именно посредством торгов была приватизирована основная часть государственного и муниципального имущества.
Впоследствии нормы о проведении аукционов и конкурсов были развиты в Указе Президента РФ от 24 декабря 1993 г. «О государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации». До этого сфера регулирования торгов находилась за пределами гражданского права и касалась процессуальных норм обращения взыскания на имущество должника. В часть первую ПС 1994 г. уже были включены нормы, регулировавшие заключение договора путем проведения торгов (статьи 447 «Заключение договора на торгах», 448 «Организация и порядок проведения торгов» и 449 «Последствия нарушения правил проведения торгов»).
Приватизационные торги: аукцион и конкурс. Закон о приватизации подробно определяет порядок проведения конкурсов и аукционов по продаже приватизируемого имущества, а также специализированных аукционов. Различие между аукционами и конкурсом, проводимыми при приватизации государственного и муниципального имущества, проявляется лишь в необходимости выполнения победителем конкурса установленных условий. В остальном, порядок проведения данных видов торгов, критерий выбора победителя не содержит существенных различий.
Особое место приватизационным законодательством отведено специализированным аукционам. Это связано с тем, что несмотря на то, что для данного вида аукциона характерны все основные признаки торгов, тем не менее, отличным является важнейший элемент торгов, а именно: механизм определения победителя.
Аукциону как способу приватизации посвящена статья 18 Закона о приватизации 2001 г. Исходя из ее содержания, можно определить аукцион как способ приватизации, при котором покупатели государственного или муниципального имущества не должны выполнить какие-либо условия в отношении приобретенного имущества, а победителем аукциона и, следовательно, покупателем приватизируемого имущества, признается участник аукциона, предложивший наиболее высокую цену за объект приватизации.
Понятие и признаки специализированного аукциона. Межрегиональные и всероссийские специализированные аукционы
Определение специализированного аукциона как способа приватизации дано статьей 19 Закона о приватизации 2001 г. Законом о приватизации предусмотрено, что специализированный аукцион представляет собой такой способ продажи акций на открытых торгах, при котором все победители получают акции открытого акционерного общества по единой цене за одну акцию.
Следует иметь в виду, что в отличие от Закона о приватизации 1997 г. Закон о приватизации 2001 г. не называет продажу находящихся в федеральной собственности акций на специализированном аукционе разновидностью такого способа приватизации как продажа государственного и муниципального имущества на аукционе, а выделяет его в качестве полноценного и самодостаточного способа приватизации. Такая позиция законодателя весьма логична, поскольку юридическая конструкция понятия «специализированный аукцион» значительно разнится с понятием «аукцион» в его общем контексте. Означенная разница со всей очевидностью прослеживается, прежде всего, в механизме отчуждения акций на специализированном аукционе.
Нормативный инструментарий применения специализированного аукциона не ограничивается только статьями Закона о приватизации. Последний предусматривает, что отношения, связанные с проведением специализированного аукциона и не урегулированные Законом, регламентируются на уровне нормативного правового акта Правительства Российской Федерации. В целях реализации данного положения Закона Правительство Российской Федерации определило порядок проведения специализированного аукциона по продаже акций открытых акционерных обществ в Положении об организации продажи находящихся в
1) специализированный аукцион проводится в виде открытых торгов, т.е. ему присущи основные специфические свойства упомянутой юридической категории (информационная обеспеченность, открытость, состязательность участников и др.);
2) объектом торгов на специализированном аукционе являются акции открытых акционерных обществ. При этом в отличие от ранее действовавшего законодательства, Закон о приватизации 2001 г. не содержит в отношении объекта торгов уточняющей формулировки, ограничивающей предмет данного способа приватизации только акциями открытых акционерных обществ, созданных в результате приватизации. Подобное дает основание для вывода, что акции любого открытого акционерного общества, принадлежащие государству или муниципальному образованию, могут быть отчуждены на специализированном аукционе.
Кроме перечисленных выше признаков специализированный аукцион обладает рядом специфических свойств, отличающих анализируемый способ приватизации в кругу иных подобных, а именно:
3) предметом торгов в данном случае является не право заключения договора купли-продажи, как это характерно для аукциона и конкурса, а непосредственно договор купли-продажи;
4) по результатам аукциона победителем является не единственное лицо, а множество лиц. Такая особая характеристика специализированного аукциона обуславливает наличие целого ряда отличных от иных форм торгов, характерных только для специализированного аукциона элементов. К ним, в частности, можно отнести отсутствие договора купли-продажи в форме единого документа; правило о нераспространении недействительности отдельного договора купли-продажи, заключенного по итогам аукциона, на все остальные договоры и ряд др.
5) лица, признанные победителями, получают право на приобретение акций по единой цене продажи одной акции, рассчитанной по результатам рассмотрения поданных участниками предложений по цене. Следует сказать, что подобный механизм определения победителя аукциона сближает специализированный аукцион с аукционными торгами, осуществляемыми на фондовых биржах, где одним из распространенных способов торговли является продажа акций на открытом аукционе с единой ценой. В соответствии с биржевыми традициями165 при применении такого способа продажи все полученные на покупку заявки удовлетворяются по единой, так называемой «цене отсечения» - цене, установленной продавцом (некий аналог единой цены на специализированном аукционе), а сама «цена отсечения» призвана отсеять все заявки на покупку с ценой, ниже установленной продавцом.
