Содержание к диссертации
Введение
Глава I Новейшая история корпоративного права Швеции и Великобритании 11
1. Основные этапы развития английского и шведского корпоративного права 11
1.1 Новейшая история права компаний Англии 11
1.2 Новейшая история корпоративного права Швеции 15
2. Унификация корпоративного права в Европейском Союзе 20
2.1 Правовая интеграция в соответствии с Римским договором 20
2.2 Перспективы унификации законодательства в ЕС 32
Глава II Система акционерных компаний, промоушн и предупредительные контракты, концепция корпоративной обособленности 35
1. Система акционерных компаний Великобритании и Швеции по действующему законодательству 35
1.1 Система акционерных компаний Великобритании 35
1.2 Система акционерных компаний по шведскому праву 40
1.3 Сравнительный анализ систем корпоративного законодательства Великобритании и Швеции 40
2. Промоушн и предучредительные контракты 42
2.1 Промоушн и промоутеры 42
2.2 Концепция промоушн 45
2.3 Примеры промоушн 47
2.4 Фидуциарные обязанности промоутеров 48
2.5 Вознаграждение промоутеров 54
2.6 Предучредительные контракты. 55
2.7 Шведское законодательство о соглашениях, совершаемых от имени компании до её регистрации 57
3. Корпоративная правоспособность и ограниченная ответственность 59
Глава III Капитал акционеркой компании 67
1. Акционерный капитал 68
1.1 Номинальный капитал 68
1.2 Номинальная стоимость 70
1.3 Продажа акций по рыночной цене 71
1.4 Запрет на размещение акций с дисконтом 74
1.5 Оплаченный уставной капитал 75
1.6 Эмитированный и размещённый уставной капитал 7 6
1.7 Премиальный выпуск 77
1.8 Право первоочерёдности 77
1.9 Квази-капитал 83
2. Доктрина сохранения капитала 83
2.1 Формирование уставного капитала 85
2.2 Доктрина сохранения капитала, сделки с акциями и распределение дивидендов 97
2.3 Покупка и выкуп компанией собственных акций 98
2.4 Финансовое содействие со стороны компании в целях приобретения ее собственных акций 113
2.5 Дивиденды 127
3. Изменение уставного капитала 134
3.1 Уменьшение капитала 138
3.2 Изъятие акций и отказ от акций 150
4. Особенности правового.регулирования института акционерного капитала в шведском праве 151
Глава IV «Разделение власти» в акционерной компании 155
1. Управление корпорацией: распределение и регулирование полномочий в компании 155
1.1 Концепция корпоративного управления 156
1.2 Правовая модель 158
1.3 Стратегическая позиция совета директоров 160
1.4 Правовое регулирование и саморегулирование менеджмента 162
2. Распределение полномочий внутри компании по законодательству Великобритании 165
1.1 Распределение властей между советом и общим собранием 166
1.2 Превышение полномочий агентами компании 169
3. Распределение полномочий внутри компании по законодательству Швеции 180
Заключение 183
Приложение 1 188
Приложение 2 189
Библиография 190
- Новейшая история права компаний Англии
- Система акционерных компаний Великобритании
- Продажа акций по рыночной цене
Введение к работе
Целью настоящей работы состоит изучение зарубежного правового опыта корпоративного регулирования. Подобный опыт может оказаться полезен, в первую очередь, с точки зрения потенциала усовершенствования российского законодательства. Принимая же во внимание тот факт, что исследование рассматривает множество практических проблем применения законодательства о компаниях, оно может заинтересовать российских бизнесменов, ведущих дела с английскими и шведскими компаниями-контрагентами.
Активное внедрение рыночных механизмов в России на протяжении последнего десятилетия сопровождалось воздействием западных правовых идей на вновь появляющиеся в российском праве нормы. В данной связи интересным представляется исследование законодательства развитых в области корпоративного права государств. Законодательство об акционерных обществах Великобритании и Швеции прошло длительный эволюционный путь развития и продолжает совершенствоваться под влиянием формирующегося единого европейского законодательства. В английском и в шведском праве сформулированы общие концепции о внутренней структуре компаний и ее взаимодействии по поводу распоряжения имуществом юридического лица. Представляется, что изучение накопленного правового опыта этих наиболее совершенных мировых правовых порядков может оказаться полезным в деятельности российских законодателей. Естественно, прямое заимствование любого иностранного права недопустимо, так как формирование иностранного права в большинстве случаев обусловлено не только общими тенденциями развития данной отрасли права, но и местной спецификой.
Актуальность исследования. Развитие предпринимательства в России требует постоянного расширения и совершенствования законодательства в области корпоративного права. Одной из ключевых проблем является правовое обеспечение инвестиций. Это требует применения новых методов управления инвестиционной деятельностью как национальных, так и иностранных предпринимателей.
Теоретическая и практическая актуальность темы настоящего диссертационного исследования обусловлена не только особой значимостью обеспечения эффективного регулирования отдельных важнейших институтов акционерного права и построения гибкой системы взаимных гарантий кредиторов, акционеров и менеджмента в рамках процесса распоряжения имуществом компании, но и недостаточной проработкой зарубежного опыта по данной теме в российской правовой науке.
Очевидно, что на данный момент акции акционерных обществ являются приоритетным рыночным инструментом для осуществления инвестиций в российскую экономику и отдельные ее отрасли. Появление крупных компаний с большим количеством акционеров и сложной системой управления собственностью юридического лица порождает на практике большое количество вопросов, суть которых сводится к выявлению границ разделения полномочий акционеров и менеджмента, определению и установлению гарантий для акционеров и кредиторов, а также границ правоспособности самого юридического лица. Основой правового регулирования означенных вопросов в российском праве на данный
момент служат Гражданский кодекс РФ , Федеральные законы «Об акционерных обществах»2 и «О рынке ценных бумаг»3 и др.
Существование требующих уточнения правовых коллизий лишний раз подтверждается, к примеру, типичной для рынка ситуацией, сложившейся вокруг плана реструктуризации одной из ведущих российских корпораций - Российского акционерного общества «Единые Энергосистемы» (РАО «ЕЭС»). Многообразие управленческих подходов в вопросах структурирования деятельности этой естественной монополии наряду со скудным законодательным регулированием в области корпоративных процедур привело к серьезному конфликту между акционерами и высшим менеджментом. Кроме того, недостатки правового регулирования в сфере акционерного права порождают ряд противоречий при установлении системы контроля за деятельностью менеджмента компании.
Степень разработанности проблемы. Существующие исследования акционерного права зарубежных стран в целом не учитывают сложившихся в последние двадцать лет тенденций развития права компаний. Например, последние фундаментальные работы по английскому праву в этой области, опубликованные на русском языке, датированы периодом с 1947 по 1958 г.4 Можно встретить в литературе обобщенные материалы по системе и правовым основам деятельности юридических лиц зарубежных
'гражданский кодекс РФ. Часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ//Собрание законодательства
РФ, 1994, № 32, ст. 3301. Часть вторая от 26 января 1996 г. »14-ФЗ/ /Собрание
законодательства РФ, 1996, » 5, ст. 410.
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»//Собрание
законодательства РФ, 1996, № 1, ст. 1.
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»//Собрание
законодательства РФ, 1996, »17, ст. 1918.
4Дженкс Э. Английское право. Учебник. Пер. Л.А.Лунца. М.: Издательство Министерства юстиции
Союза ССР, 1947; Чарльзворт Дж. Основы законодательства о компаниях. Под ред. Е.А.Флейшиц.
Пер. Р.О.Халфиной. М.: Иностранная литература, 1958.
стран5. Одно из наиболее комплексных и всеобъемлющих исследований по тематике акционерного законодательства иностранного государства, начиная с 1970-х годов, было проведено М.И.Кулагиным6. Наиболее детальному изучению подвергался правовой опыт США. в работах В.П.Мозолина7, Р.Л.Нарышкина8, О.Н.Сыроедовой9. Отдельным аспектам регулирования деятельности акционерных обществ в Великобритании посвящены некоторые диссертационные работы и научные статьи10. При этом необходимо уточнить, что работы зарубежных юристов в сфере
внутрикорпоративного регулирования практически не анализировались в современной российской правовой науке.
Методологической и теоретической основой работы являются нормативные акты о корпоративном регулировании, принятые в Великобритании, Швеции и Европейском союзе. Основу таких актов составляют Закон «О компаниях» Великобритании11 и Закон «Об акционерных компаниях» Швеции12, а также правовые нормы отдельных законов этих стран, касающиеся деятельности акционерных компаний. Значительное внимание уделено имеющейся судебной практике, ибо
прецеденты играют во многих случаях определяющую роль в развитии
53айцева В.В. Юридическое лицо гражданского права капиталистических государств. Дисс. на соискание степени канд. юрид. наук. М., 1952. Гражданское и торговое право капиталистических государств. Учебник. Под ред. Е.А.Васильева. К., 1993; Файнттейн А. Управление акционерной компанией//Проблемы совершенствования советского законодательсїва. 1977. 9 10; Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М., 1987.
6кулагин м.и. Акционерное эаконодмельство Франции. Дисс. на соискание степени канд. юрид. наук, м., 1974.
7Мозолин В.П. Корпорации, монополии и право США. М.: МГУ, 1966. "Нарышкин Р.Л. Акционерное право США. М.: МГИМО, 1978. 'сыроедова О.Н. Акционерное право США и России. М.: СПАРК, 1996.
'"Моисеев Г.А. Основные формы предпринимательской деятельности в современной Англии//Правоведение. 1969. *3; Субботин Н.А. Представительство в англо-американском праве. Дисс. на соискание степени канд. юрид. наук. М., 1984.
"Companies Act 1985. Halsbury's Statutes of England. Vol.8. Statutes 104. 12Aktiebolagslagen 1975:1385. Sveriges Rikes Lag. Norstedts Juridik. 1994.
законодательства рассматриваемых стран. Кроме того, принимая во внимание важную роль нормотворчества в рамках ЕС, диссертация базируется и на анализе содержания соответствующих европейских директив, распространяющих своё действие на территорию Великобритании и Швеции.
В данной работе избран сравнительно-правовой метод, позволяющий выявить механизмы взаимного влияния рассматриваемых институтов корпоративного права. То есть диссертант рассматривает те области законодательства о компаниях, в которых в наибольшей степени сконцентрированы интересы акционеров и самой корпорации в лице управляющих. Все аспекты корпоративного регулирования рассмотреть не представляется возможным в связи с ограниченным объемом работы.
Теоретической базой исследования стали работы ведущих английских и шведских специалистов в области корпоративного права: R. Formoy, J. Farrar, В. Hanningan, М. Schmitthoff, Н. Henn, J. Alexander, F. Palmer, E. Herman, H. Nial, J. Bokmark, Bo Svensson, A. Malstrom. В процессе разработки темы использовались труды таких специалистов в области европейского корпоративного законодательства, как Т. Hartley, К. Hopt, Е. Wymeersch, A. Dorresteijn, I. Kuiper.
Научная новизна работы определяется тем, что она содержит подробный анализ правовой доктрины промоушн (promotion)13 и сохранения капитала акционерной компании в английском праве и является по существу первым научным исследованием английского и шведского опыта решения теоретических и практических вопросов
"Promotion (англ.): 1) производство в чин, 2) содействие, 3) продвижение.
правового регулирования деятельности корпораций в условиях развивающейся европейской интеграции.
Выбор для исследования правовых систем Швеции и Великобритании, при их значительной схожести в подходе к правовому регулированию, не случаен. Бесспорный приоритет законодателей обеих стран в области корпоративного регулирования - установить практическое соотношение между статусом компании как юридическим лицом и статусом акционеров этой компании, с одной стороны, и с другой - соотношение между статусом имущества компании и правомочиями акционеров и управляющих по распоряжению таким имуществом. Шведское законодательство, опираясь на схожие принципы корпоративного регулирования, что и английское право, демонстрирует, тем не менее, несколько отличный подход в вопросах регулирования правоотношений, возникающих в связи с соглашениями, совершаемыми от имени компании до ее регистрации, и регулирования института акционерного капитала. Отмеченная специфика имеет большое значение, поскольку касается основополагающих проблем регулирования правового положения компаний, акционеров и менеджеров.
На защиту выносятся следующие положения:
1. Образование компании - этап, с которого начинает реализовываться принцип ответственности акционеров, заложенный в основу акционерной организационно-правовой формы. Фактически еще до момента приобретения компанией правоспособности возникают обязательства, которые при их правомерности и соблюдении определенных формальностей превращаются в пассивную часть баланса юридического лица и, следовательно, становятся частью риска, который в пределах своих вкладов несут акционеры. Применительно к процедуре
учреждения акционерной компании законодательство преследует, в первую очередь, цель оградить акционеров от возможной недобросовестности промоутеров (promoters)14. Используемый в данной связи механизм - персональная ответственность промоутера, которая прекращается лишь в момент принятия акционерами решения о переводе обязательств перед третьими лицами на компанию. Таким моментом является договор об учреждении компании.
Наибольшую актуальность в ходе определения факта, являлось ли лицо промоутером, и соответственно, несет ли оно персональную ответственность по обязательствам, воспринятым от имени компании, имеет установление действительного намерения такого лица. Этот сложный и всегда индивидуально решаемый вопрос требует скорее прецедентного, нежели статутного регулирования.
2. Правовая обособленность компании - это ее потенциальный ресурс при формировании капитала и естественно, что проблема позиционирования самой компании перед третьими лицами, включая акционеров и управляющих, является одной из наиболее важных. В настоящее время окончательно сформировалась тенденция упрочения роли собственно компании как эффективного инструмента управления активами. Этот подход возобладал над существовавшим ранее в корпоративном праве стремлением поставить гарантии акционеров выше интересов самой компании, что объяснялось многочисленными аферами по привлечению средств.
Promoter (англ.)! 1) лицо, способствующее развитию чего-либо; 2) лицо, предпринимающее в собственных интересах или интересах третьих лиц предварительные действия для образования и организации деятельности корпорации или иного предприятия; 3) лица, впервые объединившиеся в целях организации компании, подготовки проспекта эмиссии, проведения подписки на акции,
обеспечения соблюдения правил, предписанных учредительным договором; 4) учредители.
3. Правила формирования капитала и доктрина сохранения
капитала призваны решить следующие важнейшие задачи:
(а) сохранение капитала акционерной компании в интересах самой
компании. Капитал не может служить источником возмещения акционерам
их долей участия. Такая регламентация вполне укладывается в теорию
корпоративной обособленности и лишний раз подчеркивает, что
намерение акционера расстаться с принадлежащими ему акциями не может
влиять на общий размер капитала компании;
(б) защита интересов акционеров посредством специальных
многоступенчатых процедур уменьшения/увеличения капитала компании.
Подобное регулирование снижает риск того, что размер капитала будет
изменен в ущерб обществу. Вместе с тем очевидна жесткая позиция
закона в вопросах форм платежей за акции и, в частности, оплаты
акционерами их взносов имуществом и имущественными правами.
Естественно, что основной акцент сделан на регулировании таких
отношений в публичных компаниях, поскольку они наиболее уязвимы
перед опасностью риска размывания капитала.
4. Законодатель предоставляет участникам компании возможность
договориться о содержании права первоочередности приобретения акций
компании и об объеме такого права. Как представляется, это одна из
важнейших гарантий для акционера, способная предотвратить
несанкционированное «размывание» его пакета акций. Вместе с тем
нормы закона весьма продуманно исключают из объектов права
первоочередной покупки привилегированные акции и акции,
предоставляющие их держателям ограниченные права, поскольку
означенные ценные бумаги - это инструменты для осуществления текущих операций компании, не влияющие на ее управление.
5. Корпоративная структура воплощает четкое разделение власти между общим собранием акционеров и советом директоров, который в дальнейшем делегирует полномочия профессиональным менеджерам. Правовая оценка концентрации полномочий в руках менеджмента вполне соотносится с гипотезой контроля и концепцией корпорации как инструмента для привлечения больших сумм капитала. С точки зрения корпоративного структурирования и усиления системы гарантий для акционеров и кредиторов целесообразно развивать следующие подходы в законодательстве и практике:
(а) Законодательное расширение ряда полномочий общего собрания акционеров. Избрание акционерами директоров компании и утверждение значительных имущественных сделок, совершаемых компанией, недостаточные меры для контроля за добросовестностью исполнительных органов компании. В условиях появления новых сложных финансовых инструментов, например производных ценных бумаг - депозитарных расписок, важно полностью подчинить акционерам процедуру эмиссии акций, включая полномочие инициировать такое действие. Кроме того, развитие доктрины сохранения капитала должно повлечь за собой расширение компетенции собрания акционеров за счет утверждения любой покупки компанией собственных акций.
В настоящее время количество частных инвесторов резко сократилось; им на смену пришли институциональные инвесторы, которые сейчас владеют по грубым подсчетам 60 процентами акций английских и 50 процентами акций шведских котируемых компаний. Роль
институциональных инвесторов явилась предметом множества дебатов как с позиции условий их краткосрочных вкладов в промышленность, так и долгосрочного планирования развития крупных компаний. Сегодня институциональные инвесторы сосредоточили внимание на специфических, ограниченных по своему правовому статусу вложениях - на неголосующих акциях, преимущественных правах и используют механизм поглощения (присоединения) при возникновении проблем управления компанией.
(б) Фидуциарные обязанности. Широкий спектр фидуциарных
обязанностей возлагается на директоров и должностных лиц компании и
используется для контроля за исполнением ими своих полномочий. Как
правило, компания может самостоятельно, наряду с меньшинством
акционеров, выступать истцом в случае нарушения таких обязанностей.
(в) Прозрачность информации. Максимальная публичность
деятельности способна сделать директоров более осмотрительными и
содействовать акционерам в наблюдении за деятельностью
исполнительных органов.
(г) Публичное регулирование и расследование. Необходимостью
защиты инвесторов и надлежащего ведения регулярного бизнеса
обуславливается предоставление государственным органам полномочий по
расследованию деятельности компаний (public investigations).
(д) Контроль со стороны рынка. Рыночная экономика сама может
выступать в качестве принуждающей силы, поскольку ненадлежащие
управленческие методы оставляют широкое поле для поглощений, которые
позволяют акционерам заменить некомпетентных менеджеров.
Новейшая история права компаний Англии
К середине XIX века в Великобритании не существовало ограниченной ответственности участников компаний и акционеры несли полную ответственность по долгам компании15. Персональная ответственность могла быть предметом персонального контракта между акционерами и кредиторами. Правомочность такого контракта была подтверждена судебными решениями в 1852 г.16 Институт ограниченной ответственности впервые нашел закрепление в Законе «Об ограниченной ответственности» («Limited Liability Act») в 1855 г., а первым с точки зрения наибольшей близости к современному праву можно назвать Закон «О компаниях» 1862 г., который существенно дополнил и уточнил прежде действовавшее законодательство. Это был весьма широкий по охвату институтов статут, содержащий, среди прочего, нормы о компаниях с неограниченной ответственностью и с ответственностью, ограниченной суммой гарантии. Указанный закон, в отличие от своих предшественников, детально регламентировал процедуру ликвидации компании. С начала XX в. примерно каждые 20 лет происходило обобщение и консолидация действующих норм и практики. Подобное имело место в 1908, 1929, 1948 гг. В период после 1948 г. указанная практика нарушилась и не имела места вплоть до 1985 г. следовали частичные изменения без всеобъемлющей консолидации нормативной базы.
После второй мировой войны важное значение имел рост системы рыночного саморегулирования деятельности компаний, которая влияла на развитие действующего законодательства и прецедентного право. Основное бремя по контролю за участниками рынка возлагалось на фондовую биржу. В практике последней выработалось понятие «рыночной практики» (то же самое, что и обычаи делового оборота, но только применительно к правоотношениям с данным определенным объектом, применительно к акционерным обществам - с акциями).
1 января 1973 г. Великобритания вступила в Европейское экономическое сообщество, теперь Европейский союз (ЕС)17 и присоединилась к Римскому договору, который касался гармонизации и унификации корпоративного права. Согласно ст. 9 Акта «Об Европейских сообществах» 1972 г. на территории Великобритании вступила &?-действие первая директива ЕС о гармонизации корпоративного права. Закон «О компаниях» 1980 г. включил вторую директиву ЕС, посвященную уставному капиталу и классификации компаний. Следующая редакция закона «О компаниях» 1981 г. появилась в связи с четвертой директивой об отчетности компании. Правила Фондовой биржи 1984 г., принятые во исполнение Акта 1972 г., сделали обязательными для применения три директивы ЕС, направленные на усовершенствование законодательства в этой области, практики кредитования и поддержки системы участия на фондовой бирже. Эти нормы объединены теперь в законе «О финансовых услугах» («Financial Services Act») 1986 г.
В 1985-1986 гг. законодательство о компаниях претерпело дальнейшие изменения, направленные на консолидацию существующих в данной отрасли норм, а также усовершенствование последних. В настоящее время основополагающим документом в области корпоративного права является закон «О компаниях» 1985 г. Помимо него существуют отдельные законы, регулирующие вопросы наименования компаний, порядок и условия совершения сделок внутри компании. В 1985 г. был принят закон «О несостоятельности» («Insolvency Act»)19, окончательно утвержденный в 1986 г. Законодатель предпринял попытку придать одинаковый статус банкротству юридических и физических лиц.
Система акционерных компаний Великобритании
Для более глубокой характеристики отношений, возникающих в связи с инвестированием в капитал акционерных компаний, необходим краткий экскурс в систему акционерных обществ.
В соответствии с английским законом «О компаниях» 1985 г. способ определения ответственности участников компании является основанием для деления компаний. Следуя указанному критерию выделяют:
а) компании, ответственность участников которых ограничена долями (акциями) (институт введен в 1855 г.);
б) компании с ответственностью участников в пределах сумм выданных гарантий (институт введен в 1862 г.);
в) компании с неограниченной ответственностью (самая старая из существующих организационно-правовых форм, появление которой относится к периоду до 1844 г.).
Компания с ограниченной ответственностью на практике является наиболее часто встречающейся. Каждый участник должен внести в активы компании сумму в размере приобретаемых им долей (акций) компании. В соответствии со ст. 74 (1) английского закона «О несостоятельности» («Insolvency Act») 198 6 г. выбывшие участники несут дополнительную ответственность, если они являлись действительными акционерами на протяжении одного года до момента начала процедуры роспуска и судом устанавливается, что существующие участники не в состоянии удовлетворить наличествующие требования. Однако при этом такие выбьшшие участники несут ответственность только в пределах сумм неоплаченных ими за принадлежавшие им доли (акции), и по долгам, возникшим до момента прекращения их членства. Ограниченная ответственность участников перекладывает риск банкротства юридического лица полностью на плечи кредиторов. На практике подобными кредиторами оказываются, как правило, торговые кредиторы, поскольку финансовые институты обычно используют механизмы обеспечения обязательств.
Принцип организации компании, с ответственностью участников, ограниченной гарантией, строится на «случайной» ответственности, то есть участник отвечает за ту сумму выставленных требований, которую он обязался возместить в случае прекращения компании ввиду банкротства. В случае (в), несмотря на обособленный статус юридического лица, его участники несут полную неограниченную ответственность, когда компания признается несостоятельным должником.
На практике варианты (б) и (в) встречаются редко. Так, организационно-правовая форма компании, ограниченной гарантией, применяется при организации образовательных или благотворительных учреждений в качестве альтернативы трастовому механизму.
В 1907 г. появилось разделение компаний на публичные и частные, до указанного же времени существовали только публичные компании. Английское право, в отличие, к примеру, от немецкого, не признавало частную компанию как самостоятельный институт, отдельное родовое понятие, но только как подвид родового понятия - компания с ограниченной ответственностью47.
Критерием для разделения компаний служили ограничения на открытое размещение акций, последующую продажу акций и по количеству акционеров. Таким образом, в основу классификации отчасти попал размер компаний. Образование частных компаний предполагалось для ведения небольшого бизнеса, однако метод формирования капитала был основой всей классификации.
Частные компании изначально пользовались привилегиями при подаче финансовой отчетности. Однако в силу того, что публичные компании могли учреждать частные компании в качестве дочерних, закон «О компаниях» 1948 г. ограничил привилегии частных компаний не заполнять бухгалтерскую отчетность - такое право было впредь предоставлено только компаниям с небольшими оборотами. Ныне действующий закон «О компаниях» 1985 г. наряду с предоставлением средним и маленьким по размеру компаниям некоторых преимуществ в области отчетности возложил на частные компании ряд таких же обязательств по раскрытию информации, что и на публичные компании.
Как результат принятия второй директивы ЕС закон 1985 г. содержит точное определение публичной компании, а частную компанию определяет методом исключения. Публичной компанией является, следуя ст. 1(3), компания, ограниченная долями (акциями) или гарантией, Schmitthoff. How the English Discovered the Private Company. 1972. C.183. регистрации подобных компаний, и в уставе которой прямо указано, что данная компания является публичной. Это означает, что устав такой компании должен соответствовать специально установленной ст. 3 закона форме, а ее уставный капитал должен составлять, по крайней мере, 50 тыс. ф. ст. Частной считается компания, не относящаяся к разряду публичных. Единственной нормой, которая до сих пор связывает критерии размера и порядка формирования капитала, является ст. 81, относящая действия частной компании (кроме компаний, ограниченных гарантией или не имеющих уставного капитала) по прямому или косвенному публичному предложению покупки ее долей (акций) к разряду уголовных правонарушений.
Продажа акций по рыночной цене
Учредители, подписавшие учредительный договор, могут получить свои акции по их номинальной стоимости, что в дальнейшем не ограничивает размещение капитала компании по цене, превышающей номинал, - той, которую предлагает за нее рынок.
Акции, размещаемые за безналичные платежи, могут быть проданы по большей, нежели номинал, цене; то есть тогда стоимость активов, предоставляемых в уплату за акции, превышает номинальную стоимость акций. Одно из наиболее известных в судебной практике дел, рассматриваемых в связи с приведенным основанием, дело «Генри Хэд и К" Лтд.» против «Ропнер Холдинге Лтд.»83, фабула которого заключалась в слиянии двух судоходных компаний посредством образования нового юридического лица. Акционеры обеих компаний обменивали принадлежащие им акции на акции вновь образуемой компании в пропорции один к одному. Активы компаний были недооценены и составили сумму на 5 млн. больше, чем номинальная стоимость акций новой компании. Предмет спора заключался в исследовании вопроса: был ли корректным перевод новой компанией 5 млн. ф. ст. на счет рыночного курса акций. Суд установил необходимость такого перевода и правильность зачисления денег на поименованный счет.
В отношении компаний не существует требования о размещении акций по рыночной цене. Такое размещение зависит от обстоятельств в каждом конкретном случае, равно как и правомочности соответствующих действий, относящихся к компетенции директоров компаний. Случаи, когда компания проводит подписку с целью дальнейшего увеличения долей участия уже существующих акционеров и совершает это с дисконтом по сравнению с рыночной ценой, может служить примером того, что компания должна предполагать сумму положительной маржи. В интересы компании входит сделать цену привлекательной, чтобы заинтересовать акционеров для дальнейшего вложения в акции компании. Следует заметить, что лишь при определенных обстоятельствах директора могут быть признаны нарушившими свои обязательства перед компанией: если они не достигли наилучшего финансового результата от продажи акций84.
Закон «О компаниях» 1985 г. предусматривает открытие счета рыночного курса акций, на который зачисляется средневзвешенная стоимость всех эмитированных и размещенных таким образом акций. Это правило распространяется на компании, размещающие акции по рыночному курсу вне зависимости от формы оплаты.
Положительная маржа, полученная в результате размещения акций, ранее выплачивалась в качестве дивидендов, поскольку не считалась уставным капиталом. Эта норма была заменена, и теперь законодательство требует, чтобы полученная маржа рассматривалась в качестве уставного капитала. Указанное положение закона стало основанием для значительного количества правовых ограничений, действующих в отношении использования компанией уставного капитала.
Счет рыночного курса акций может быть использован компанией:
а) при оплате неэмитированных акций, подлежащих распределению среди участников в качестве полностью оплаченных премиальных акций (обсуждается ниже);
б) при списании (1) предварительных издержек компании, а также (2) издержек оплаченной комиссии или предоставленного дисконта в связи с каким-либо выпуском акций или долговых обязательств компании;
в) при уменьшении долговых обязательств компании.
Исключения из требований по осуществлению переводов на счет aрыночного курса акций составляют ст. 131-134 закона «О компаниях» 1985 г., которые содержат перечень обстоятельств, когда не требуется использование счета либо не вся сумма подлежит переводу на такой счет. Данные статьи явились результатом уже упомянутого дела «Генри Хэд и К Лтд.» против «Ропнер Холдинге Лтд.», в результате которого, помимо прочего, возникло мотивированное разрешение о производстве некоторых реструктуризации и слияний без перевода на счет рыночного курса акций естественным образом высвобождаемых активов, которые могут быть распределены как дивиденды.
