Содержание к диссертации
Введение
ГЛАВА 1. Противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма как правовой институт
1.1. Правовое обеспечение противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма
1.2. Понятие и сущность категорий «легализация (отмывание) доходов, полученных преступных путем», «финансирование терроризма», «противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма»
1.3. Меры противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма
1.4. Понятие, содержание, элементы административно-правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма
ГЛАВА 2. Организационно-правовая основа противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма
2.1. Органы государственного управления в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма
2.2. Финансовые институты в механизме противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма
2.3. Иные лица в механизме противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма 148
ГЛАВА 3. Административная ответственность в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма 168
Заключение
Список источников и литературы
- Понятие и сущность категорий «легализация (отмывание) доходов, полученных преступных путем», «финансирование терроризма», «противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма»
- Меры противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма
- Органы государственного управления в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма
- Иные лица в механизме противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма
Понятие и сущность категорий «легализация (отмывание) доходов, полученных преступных путем», «финансирование терроризма», «противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма»
Для легальной реализации выносимого на защиту положения № 1 о совершенствовании правового обеспечения в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма в Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115 ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» следует включить нормы, посвященные правовому регулированию отношений в этой сфере общественных отношений с целью установления соответствующей системы правового регулирования; нормы, определяющие систему противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; понятие правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Также бланкетные отсылки к указанному закону должны иметь место в нормативных правовых актах, определяющих статус отдельных лиц в части закрепления дополнительных обязанностей в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма (в частности, в законах об адвокатуре, нотариате и ряде других). Следует также принять национальную стратегию противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма как самостоятельный документ, взаимосвязанный со стратегией национальной безопасности.
Для легальной реализации выносимого на защиту положения № 2и № 3 предъявленные дефиниции «легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем», «финансирование терроризма», «противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма», «финансовый мониторинг» закрепить в ст. 3 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».
Для легальной реализации выносимого на защиту положения № 5 необходимо дополнить Положение о Росфинмониторинге следующими полномочиями: обобщает практику применения законодательства Российской Федерации в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма на основании информации, получаемой от федеральных органов исполнительной власти, Центрального банка Российской Федерации и иных организаций, а также разрабатывает и вносит в Правительство Российской Федерации предложения по его совершенствованию; участвует в пределах своей компетенции в разработке и реализации мер, направленных на противодействие незаконным формам вывоза и ввоза капитала; представляет компетентным органам иностранных государств по их запросам или по собственной инициативе соответствующую информацию в порядке и на основаниях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, в случае если представляемая информация не наносит ущерба интересам национальной безопасности Российской Федерации.
Правительства Российской Федерации от 18.01.2003 № 28 и от 08.01.2003 № 6 внести редакционные правки, в соответствии с которыми обязанность по разработке правил внутреннего контроля и программ его осуществления, назначению специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, не связана с наличием обязательного условия фактического осуществления организацией соответствующей деятельности с целью исключения возможности оспаривания правоприменительных актов уполномоченных лиц на том основании, что организация не является субъектом административного правонарушения по ст. 15.27, поскольку
Меры противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма
Объектом этого вида административно-правовых отношений выступают действия и решения (поведение) субъектов в сфере легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Юридическое содержание этих правоотношений выражается в наличии установленных действующим законодательством корреспондирующих прав и обязанностей субъектов. В связи с этим следует указать на закрепленные Законом № 115 права и обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также права и обязанности иных лиц, права и обязанности кредитных организаций и организаций федеральной почтовой связи при осуществлении безналичных расчетов и переводов денежных средств, обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, при приеме на обслуживание и обслуживании некоторых категорий лиц, права и обязанности уполномоченного орган, права и обязанности в рамках международного сотрудничество, в том числе обмен информацией и правовая помощь.
Как уже было отмечено, административно-правовой механизм ПОД/ФТ включает также организационно-институциональную и юрисдикционную составляющую.
Организационно-институциональная составляющая представлена кругом уполномоченных в сфере ПОД/ФТ органов и организаций, в числе которых органы государственного управления (органы государственной власти), финансовые институты и саморегулируемые организации.
Юрисдикционная составляющая связана с вопросами привлечения к административной ответственности и осуществления производства по делу об административном правонарушении в сфере ПОД/ФТ.
Кроме того, в рамках административно-правовых отношений реализуются установленные Законом № 115 меры по ПОД/ФТ, которые сами по себе также выступают в качестве элемента административно-правового механизма ПОД/ФТ. Природа этих мер, главным образом, принудительная в форме превенции и (или) пресечения (за исключением мер, предусмотренных КоАП РФ и УК РФ).
Меры, направленные на ПОД/ФТ следует трактовать, используя два подхода – широкий и узкий. В узком смысле к мерам относятся только те, которые именно в этом качестве указаны в Законе № 115, т.е. это меры, которые относятся непосредственно к финансовому мониторингу. В то же время совершенно очевидно, что это исключительно меры профилактического характера, о чем говорит сам законодатель. Соответственно, не учитываются меры пресечения и меры ответственности, а также меры процессуального обеспечения. Отсюда в широком смысле под мерами, направленными на № 115следует понимать также: весь комплекс принудительного воздействия на поведения субъектов в этой сфере отношений, который включает превенцию, пресечение, ответственность (уголовную, административную и гражданско-правовую) и процессуальное обеспечение; комплекс мер организационного характера (идентификация, фиксация информации, информирование, подготовка кадров), которые как меры противодействия законодателем не называются.
Административно-правовой механизм обеспечивает функционирование национальной системы ПОД/ФТ.
Система (греч. systema - составленное из частей, соединенное) - категория, обозначающая объект, организованный в качестве целостности. Характеризуя систему, традиционно говорят о единстве и целостности взаимосвязанных между собой элементов. Семантическое поле понятия системы включает термины «связь», «элемент», «целое», «единство», «структура» как схема связей между элементами. Объект в виде системы представлен в виде процессов, функциональной структуры, организованностей материала и морфологии. В соответствии с Концепцией ПОД/ФТ национальная система ПОД/ФТ находит свое выражение в совокупности органов государственной власти и других организаций, осуществляющих полномочия, которыми они наделены для реализации возложенных на них функций в сфере ПОД/ФТ, и нормативных правовых актов Российской Федерации, регулирующих их деятельность. Формирование и функционирование национальной системы ПОД/ФТ осуществляются на основе и с учетом: - специфики социально-экономической и финансово-экономической обстановки, угроз безопасности государству, качественных характеристик преступности; - международных стандартов в области ПОД/ФТ и международно правовых актов, в которых участвует Российская Федерация; - понимания легализации как совокупности противоправных действий, имеющих определенные цели; - признания ПОД/ФТ в качестве одного из стратегических средств противодействия с терроризму и преступности; - установления уголовной, гражданско-правовой ответственности за легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма, а также административной ответственности за несоблюдение мер по их предотвращению в сочетании, в частности, с мерами по повышению уровня внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом; - сотрудничества с другими государствами и международными организациями в этой сфере.
Органы государственного управления в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма
Международная организация комиссий по ценным бумагам не разработала специальных мер ПОД/ФТ посредством механизмов рынка ценных бумаг. В то же время следует упомянуть Многосторонний меморандум о консультациях, сотрудничестве и обмене информацией (2002), который имеет отношение к вопросам ПОД/ФТ.
Банк России закрепил в своих правовых актах характерные признаки легализации преступно добытых средств на рынке ценных бумаг, а также подозрительные и требующие повышенного контроля операции.
Следует также упомянуть Постановление Правительства РФ от 29 августа 2011 г. № 717 «О некоторых вопросах государственного регулирования в сфере финансового рынка регулирования и надзора на основе международного сотрудничества и взаимодействия. В 2004 г. Ассоциация разработала Руководство по ПОД/ФТ, где называются сомнительные действия, которые должны вызвать подозрения у страховщиков. Кроме того, в Руководстве представлены основные требования, которым должны соответствовать органы страхового надзора для эффективного выполнения своих функций.
Организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий. В отношении соответствующих организаций в статусных нормативных правовых актах также не закреплены меры ПОД/ФТ.
Организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме.145 В отношении соответствующих организаций также не закреплены меры, направленные на ПОД/ФТ. Контрольно-надзорные полномочия за соблюдением игорными заведениями законодательства о ПОД/ФТ возложены на Минфин России.
Организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами.146 В соответствии со ст. 60.1 Закона об инвестиционных фондах для получения лицензии управляющей компании в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг дополнительно представляются правила внутреннего контроля, разработанные в целях ПОД/ФТ.
Организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества. В отношении соответствующих организаций меры ПОД/ФТ указаны только непосредственно в Законе № 115.
Операторы по приему платежей.147 В соответствии с Законом о деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами оператор по приему платежей осуществляет прием платежей при наличии ряда условий: постановка на учет уполномоченным органом и согласование правил внутреннего контроля. Оператор также в установленных случаях должен проводить идентификацию физического лица, осуществляющего платеж.
В этой связи следует упомянуть Рекомендации ЕС от 30 июля 1997 г. № 97/489/ЕС «О сделках, совершаемых с использованием электронных платежных инструментов, их эмитентах и держателях», Директиву от 18 сентября 2000 г. 2000/46/ЕС о занятии, осуществлении и надзоре за предпринимательской деятельностью институтов «электронных денег», а также разработки Европейского центрального банка (ЕЦБ).
В соответствии с Законом № 115 организации, осуществляющие операции с денежными средствами к мерам ПОД/ФТ, которые реализуют организации, осуществляющие операции с денежными средствами, относятся: организация и осуществление внутреннего контроля; запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации доходов за исключением информирования клиентов о приостановлении операции, об отказе в выполнении распоряжения клиента о совершении операций, об отказе от заключения договора банковского счета (вклада), о необходимости предоставления документов по установленным законом основаниям; иные меры, принимаемые в соответствии с федеральными законами.
Законодатель устанавливает перечень операций с денежными средствами или иным имуществом, подлежащие обязательному контролю, который определяется по двум критериям: сумма операции и вид операции. Среди операций с имуществом указаны сделки с движимым и недвижимым имуществом.
Относительно последних возникает ряд вопросов, поскольку речь идет именно о сделках, а не операциях. Есть сложности у кредитных организаций, связанные с выявлением таких сделок, формированием и представлением сведений в уполномоченный орган. Кроме того, кредитные организации не всегда имеют возможность видеть цену сделки на момент проведения операции.
Иные лица в механизме противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма
Правовое обеспечение ПОД/ФТ представляет собой систему, которая включает как нормативные правовые акты, так и акты толкования. Собственно правовое регулирование отношений в сфере ПОД/ФТ является предметом ведения Российской Федерации и включает как законодательные акты, так и акты подзаконного характера.
Нормативные правовые акты образуют систему, которая представляет собой единый по своей социальной направленности и назначению комплекс действующих нормативно-правовых актов, разделяемый на составные элементы в соответствии со спецификацией компетенции органов, принимающих нормативные акты в указанной сфере общественных отношений. Эта система динамично развивается.
Основным законодательным актом выступает Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма», направленный на защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма ПОД/ФТ.
Как представляется, в Закон № 115 следует включить: нормы, посвященные правовому регулированию отношений в сфере ПОД/ФТ с целью установления системы правового регулирования в этой сфере; нормы, определяющие систему ПОД/ФТ; понятие правового механизма ПОД/ФТ.
Следует также принять национальную стратегию противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма как самостоятельный документ, взаимосвязанный со стратегией национальной безопасности.
Базовыми категориями, определяющими проблематику исследования являются категории «легализация (отмывание) доходов, полученных 169 преступных путем», «финансирование терроризма», «противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма». Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, -совершение физическими или юридическими лицами операций с денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления, с целью придания правомерного вида владению, пользованию или распоряжению этими денежными средствами или иным имуществом.
Это определение синергирует определению операций с денежными средствами и иным имуществом. Последнее для целей единообразного применения должно стать универсальным в сфере ПОД/ФТ, в том числе в уголовном законе. При этом конструкция «денежные средства или иное имущество» может иметь более конкретное выражение «денежные средства, вещи, ценные бумаги, имущественные права».
Финансирование терроризма - формирование, использование и распределение денежных средств или иного имущества, а также оказание услуг или выполнение работ физическим и юридическим лицам с целью финансирования организации, подготовки и совершения хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст.ст. 205, 205.1, 205.2, 206, 208, 211, 220, 221, 277, 278, 279 и 360 Уголовного кодекса Российской Федерации, либо для обеспечения организованной группы, незаконного вооруженного формирования или преступного сообщества (преступной организации), созданных или создаваемых для совершения хотя бы одного из указанных преступлений.
Противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма выражается в совокупности мер правового и организационного характера, а также деятельности федеральных органов государственной власти, организаций и физических лиц по превенции легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансирования терроризма, по выявлению, предупреждению, пресечению, раскрытию и расследованию правонарушений, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступных путем, и финансированием терроризма.
Основу ПОД/ФТ составляет финансовый мониторинг, который можно определить, во-первых, как деятельность уполномоченных субъектов, выраженную в установленном законодательством комплексе мероприятий, направленных на ПОД/ФТ, во-вторых, как комплекс мероприятий, реализуемых уполномоченным субъектами по ПОД/ФТ постоянной основе посредством сбора, обобщения, систематизации и оценки информации об операциях с денежными средствами или иным имуществом. Как было показано в тексте, понятие финансового мониторинга не совпадает с понятием финансовой разведки.
Элементом финансового мониторинга является контроль (внутренний и обязательный). Как было показано в тексте, дефиниции видов контроля нуждаются в уточнении и корректировке. В связи с дефиницией внутреннего контроля также нуждается в уточнении конструкция «операции с денежными средствами или иным имуществом и иные операции с денежными средствами или иным имуществом».
Также законодатель используется понятие обязательного контроля контекстуально в разных значениях: как контроль уполномоченного органа и как внутренний контроль по обязательному перечню операций, что не вполне корректно даже с позиции юридической техники.
В сопоставлении можно говорить, что внутренний контроль в связи с ПОД/ФТ является специальным видом контроля и составной частью общей системы внутреннего контроля в организации. В этой связи в законодательстве имеется ряд проблем системного характера, в том числе на уровне разграничения отдельных институтов контроля. На текущий момент фактически не разделены понятия «внутренний контроль» и «внутренний аудит», отсутствует единый глоссарий компонентов и процедур внутреннего контроля.
