Содержание к диссертации
Введение 3
Глава 1. Понятие правового механизма обеспечения предпринимательской
деятельности специализированного регистратора на рынке ценных
бумаг 14
1.1.Понятие правового механизма обеспечения предпринимательской
деятельности 14
1.2.Понятие, место и функции специализированного регистратора на
рынке ценных бумаг 34
1.3.История становления современного правового механизма
обеспечения предпринимательской деятельности
специализированного регистратора на рынке ценных бумаг 50
Глава 2. Правовое регулирование предпринимательской деятельности
специализированного регистратора на рынке ценных бумаг 71
2.1.Государственное регулирование предпринимательской
деятельности регистратора на рынке ценных бумаг 71
2.2.Основные средства государственного регулирования
предпринимательской деятельности регистратора 86
2.3. Саморегулирование предпринимательской деятельности
регистратора на рынке ценных бумаг 105
Глава 3. Правовой механизм обеспечения предпринимательской
деятельности специализированного регистратора в отношениях с
эмитентами и зарегистрированными лицами 131
3.1.Правовой механизм обеспечения взаимоотношений
специализированного регистратора с эмитентом 131
3.2.Правовой механизм обеспечения взаимоотношений
специализированного регистратора с зарегистрированными
лицами 152
3.3.Правовой механизм обеспечения внутриорганизационных
отношений специализированного регистратора 177
Заключение 190
БИБЛИОГРАФИЯ 195
Введение к работе
Актуальность диссертационного исследования. Ценные бумаги выполняют важные функции по привлечению инвестиций и перераспределению капитала в российской экономике. Эффективная инвестиционная деятельность на финансовом рынке невозможна без обеспечения защиты прав на ценные бумаги. Необходимость повышения надежности учета прав, оперативности осуществления операций по переходу прав на ценные бумаги и снижения издержек на проведение подобных операций требует дальнейшего развития учетной системы, которая должна соответствовать тем требованиям, которые предъявляет к ней развивающийся фондовый рынок. Продуктивная работа рынка ценных бумаг во многом зависит от уровня развития его инфраструктуры, одной из важнейших частей которой является система учета прав собственности. Несмотря на то, что профессиональные участники обеспечивают функционирование рынка ценных бумаг, вопросы правового обеспечения их деятельности недостаточно исследованы в современной юридической литературе.
Регистраторы составляют основу учетной системы рынка именных ценных бумаг, а также важный элемент в корпоративной жизни российских акционерных обществ. Реестродержатели играют важную роль по защите прав владельцев ценных бумаг при проведении собраний акционеров и выплате дивидендов. Позиция регистратора может оказывать значительное влияние в ситуации корпоративного конфликта или недружественного поглощения. В условиях российской действительности функции регистратора не сводятся исключительно к учетным, так как реестродержатели часто оказывают эмитентам, реестры которых они ведут, услуги корпоративного консультанта, тем самым, способствуя соблюдению корпоративного законодательства и законодательства о рынке ценных бумаг в деятельности акционерного общества.
Деятельность регистратора по учету прав затрагивает интересы значительного числа инвесторов, в том числе граждан, получивших ценные бумаги в процессе массовой приватизации, в связи с чем требует государственного регулирования. В тоже время данная деятельность является предпринимательской, что предполагает учет интересов предпринимателя при осуществлении государственного воздействия и установления ограничений в интересах государства и общества.
Применяемые государством средства снижения рисков регистраторской деятельности не всегда учитывают ее специфику и обеспечивают достижение целей регулирования. К тому же в настоящее время деятельность регистраторов регулируется множеством ведомственных нормативных актов, что порождает коллизии, пробелы и излишнее регулирование, становясь тормозом на пути развития как регистраторского бизнеса, так и рынка ценных бумаг в целом.
Об актуальности исследования свидетельствуют также многочисленные судебные споры с участием регистраторов, особенно по вопросам незаконного списания ценных бумаг со счетов их владельцев, и отсутствие единства в практике их разрешения. Данный факт также указывает на неурегулированность в рамках действующего законодательства отношений регистратора и владельцев ценных бумаг, права на которые он учитывает.
Таким образом, актуальность диссертационного исследования обусловлена нерешенностью ряда научных проблем и необходимостью восполнения пробелов в действующем законодательстве, касающихся предпринимательской деятельности регистратора на рынке ценных бумаг.
Степень разработанности проблемы. Проблемы рынка ценных бумаг привлекали и привлекают внимание значительного числа исследователей. Предметом исследований стали вопросы теории ценных бумаг, понятие, виды, оборот ценных бумаг, проблемы осуществления и защиты прав владельцев ценных бумаг.
Вопросы правового регулирования рынка ценных бумаг исследовались в большей степени учеными-административистами, в частности Адрияновым К.В., Грищенко А.Н., Зенькович Е.В., Котельниковой Е.В., Левкиным Е.В., Синюгиным В.Ю.1
Рассмотрению отдельных проблем рынка ценных бумаг, в частности конкуренции на рынке ценных бумаг в России и ответственности профессиональных участников рынка ценных бумаг посвящены работы Алимова А.Ю. и Кувакиной Т.В.2
Ряд авторов обращались к вопросам правового статуса профессиональных участников рынка ценных бумаг, например, Бессарабов Д.В., Каширин А.А., Семенов А.В.3
Учитывая интенсивное развитие и реформирование рынка ценных бумаг в последнее время активизировалась работа по исследованию отдельных институтов инфраструктуры рынка ценных бумаг, в частности клиринговой, брокерской, депозитарной деятельности и деятельности по доверительному управлению ценными бумагами'.
Вместе с тем, такой важный элемент инфраструктуры рынка ценных бумаг как специализированный регистратор, ставший объектом научных
1 Адриянов К.В. Финансово правовое регулирование рынка ценных бумаг в России. Дне. ... канд. юрид.
наук. Москва, 2003; Грищенко А.Н. Механизм административно-правового регулирования рынка ценных
бумаг в Российской Федерации. Дне. ... канд. юрид. наук. Москва, 2002; Зенькович Е.В. Административно-
правовое регулирование рынка ценных бумаг. Дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2006; Котелышкова Е.В.
Административно-правовая ответственность за правонарушения в области рынка ценных бумаг. Дис. ...
канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2005; Левкин Е.В. Правовое регулирование финансового надзора за
деятельностью участников рынка ценных бумаг. Дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2007; Синюгпн В.Ю.
Административно-правовое регулирование отношений в области рынка ценных бумаг. Дис. ... канд. юрнд.
наук. Омск, 1998.
2 Алимов А. 10. Правовое обеспечение конкуренции на рынке ценных бумаг в России. Дис. ... канд. юрид.
наук. М., 2005; Кувакина Т.В. Ответственность профессиональных участников рынка ценных бумаг. Дис. ...
канд. юрид. наук. М., 2006.
3 Бессарабов Д.В.Правовое положение субъектов рынка ценных бумаг. Дис. ... канд. юрид. наук.
Барнаул, 2006; Семенов А.В. Правовой статус участников рынка ценных бумаг: проблемы регулирования.
Дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2005; Каширин А.А. Правовые проблемы регулирования
профессиональной предпринимательской деятельности на рынке ценных бумаг. Дис. ... канд. юрид. наук.
Москва, 2003.
4 Харин А.С. Гражданско-правовое регулирование клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг. Дис.
... канд. юрид. наук. М., 2008; Васильев М.Б. Брокерский договор на рынке ценных бумаг Российской
Федерации. Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006; Дурнов А.Н. Правовое регулирование предпринимательской
деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг — депозитариев. Дис. ... канд. юрнд. наук.
М., 2005.; Соловьев A.M. Доверительное управление на рынке ценных бумаг. Дис. ... канд. юрид. наук.
Ставрополь, 2004.; Хромушин СВ. Доверительное управление в качестве профессиональной деятельности
на рынке ценных бумаг: Правовые аспекты. Дис.... канд. юрид. наук. М., 2000.
работ экономистов5, до настоящего времени не был предметом специального исследования в правовой науке. Без должного внимания остались проблемы соотношения интересов регистратора как предпринимателя и интересов государства, эмитентов и владельцев ценных бумаг, специфические риски регистраторской деятельности и правовые средства управления ими.
Предметом диссертационного исследования является правовой
механизм обеспечения предпринимательской деятельности
специализированного регистратора на рынке ценных бумаг, отношения, складывающиеся при осуществлении данной деятельности, особенности ее правового регулирования, специфика правовых средств используемых для обеспечения ее эффективности.
Цели и задачи диссертационного исследования. Целями исследования являются комплексное изучение правового механизма обеспечения предпринимательской деятельности специализированного регистратора на рынке ценных бумаг, роли и функций регистратора на рынке ценных бумаг, особенностей правовых средств, применяемых для обеспечения деятельности.
Указанные цели достигаются в диссертации при решении следующих задач:
- выявить сущность и дать понятие правового механизма обеспечения
предпринимательской деятельности специализированного регистратора на
рынке ценных бумаг;
изучить историю становления механизма обеспечения предпринимательской деятельности специализированного регистратора на рынке ценных бумаг;
- дифференцировать общий массив отношений, складывающихся при
осуществлении предпринимательской деятельности специализированного
s Гуртовой А.В. Специализированные регистраторы как элемент инфраструктуры рынка ценных бумаг РФ. Дне. ... канд. экон. наук. С-Пб., 2004; Кадыров И.В. Регистратор в системе институтов рынка ценных бумаг: Организационно-технологические аспекты. Дис. ... канд. экон. наук. Москва, 2004; Миллер Ы.Р. Совершенствование учетной системы рынка ценных бумаг. Дис. ... канд. экон. наук. Новосибирск, 2007.
7 регистратора на рынке ценных бумаг и выделить на их основе отдельные блоки;
- установить специфику содержания отношений каждой группы,
особенностей их субъектного состава и применяемых правовых средств;
определить эффективные правовые средства, применяемые в рамках отношений того или иного вида;
определить место и функции специализированного регистратора на рынке ценных бумаг;
- изучить и обобщить нормативные источники и специальную
литературу, освещающую правовые проблемы деятельности
специализированного регистратора на рынке ценных бумаг;
выдвинуть предложения по совершенствованию правового обеспечения предпринимательской деятельности специализированного регистратора на рынке ценных бумаг.
Методологическая основа диссертационного исследования. Методологическую основу исследования составили теоретические и общеметодологические принципы, логические приемы и методы научного исследования, специальные методы и средства научного познания правовых явлений. В процессе работы применялись как общенаучные методы: диалектический, статистический, социологический, сравнение, анализ, синтез, дедукция, индукция, классификация, так и частнонаучные методы: сравнительно-правовой, технико-юридический, исторический, аналогия права.
В ходе исследования широко использовался системный метод. Необходимо выделить основные положения системного анализа, которые мы будем использовать в настоящей работе. Во-первых, объектом исследования является предпринимательская деятельность, которая рассматривается как система, состоящая из взаимосвязанных и взаимодействующих элементов. Во-вторых, каждая система имеет определенную структуру, цели, задачи, субъектов и объекты. В-третьих, существование и развитие системы
8 обеспечивается в рамках отношений внутри объекта и между объектом и средой. В-четвертых, применение отдельных правовых средств оказывает влияние на функционирование системы в целом.
Сочетание указанных методов позволяет осуществить наиболее полный научный анализ исследуемого явления, определить его сущность, выявить недостатки правового регулирования и сформулировать предложения по совершенствованию законодательства, регулирующего деятельность специализированного регистратора на рынке ценных бумаг.
Теоретическая и нормативная основа диссертационного
исследования. Теоретической основой исследования являются научные труды следующих авторов: М.М. Агаркова, С.С. Алексеева, М.И. Брагинского, С.Н. Братуся, А.Г. Быкова, В.А. Белова, В.В. Витрянского; Е.П. Губина, В.И.Добровольского, Е.В. Зенькович, А.А. Каширина, О.А.Красавчикова, Л. О. Красавчиковой, Е.А. Крашенинникова, П.М. Ланскова, П.Г. Лахно, К.К. Лебедева, Д.В. Ломакина, А.В. Майфата, Я.М. Миркина, Д.В. Мурзина, Л. А. Новоселовой, В.А. Ойгензихта, Б.И. Пугинского, И.В. Редькина, О.Н. Садикова, В.Ю. Синюгина, Д.И. Степанова, Е.А. Суханова, P.O. Халфиной, Г.С. Шапкиной, Г.Н. Шевченко, Г.Ф. Шершеневича, В.И. Яковлева, а также работы практиков рынка регистраторских услуг: Ф.Р. Агасиевой, Т.Е. Бурлаковой, А.Ю. Жинкина, М.Н. Калинина, Н.Р. Миллер, Л.М. Мироновой, В.В. Москальчука, М.В. Мурашова, B.C. Плескачевского, А.С. Семенова, Д.В. Соловьева.
Нормативной основой исследования послужили нормативно-правовые акты Российской Федерации, таюке автором использовались судебная практика (постановления Конституционного Суда РФ, решения Верховного Суда РФ, постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, постановлении федеральных арбитражных судов округов), внутренние документы Профессиональной ассоциации регистраторов, трансфер-агентов и депозитариев (ПАРТАД) и специализированных регистраторов.
Научная новизна исследования заключается в комплексном изучении отношений, складывающихся при осуществлении предпринимательской деятельности специализированного регистратора на рынке ценных бумаг, и определении эффективных правовых средств для обеспечения данного вида деятельности.
Проведенное исследование позволило сформулировать следующие основные теоретические положения и практические предложения по совершенствованию действующего законодательства, выносимые на защиту:
На основании проведенного исследования выявлено содержание и сформулировано определение правового механизма обеспечения предпринимательской деятельности специализированного регистратора на рынке ценных бумаг: это система взаимосвязанных и взаимодействующих правовых средств, обеспечивающих эффективное выполнение функций, развитие, охрану и защиту прав, свобод и интересов регистратора во взаимоотношениях с государством и потребителями услуг.
Обоснована необходимость создания системы управления рисками, которая является неотъемлемой частью механизма обеспечения предпринимательской деятельности специализированного регистратора и представляет собой комплекс взаимосвязанных правовых и иных средств, направленных на снижение и распределение рисков, возникающих в процессе осуществления предпринимательской деятельности.
Для построения системы управления рисками предлагается следующая научная классификация видов риска, характерных для предпринимательской деятельности регистратора на рынке ценных бумаг:
1) операционный риск - риск возникновения убытков в результате несоответствия характеру и масштабам деятельности регистратора и (или) требованиям действующего законодательства внутренних порядков и процедур проведения операций и осуществления других функций, их нарушения сотрудниками регистратора и (или) иными лицами (вследствие непреднамеренных или умышленных действий или бездействия),
10 несоразмерности (недостаточности) функциональных возможностей (характеристик) применяемых регистратором информационных, технологических и других систем и (или) их отказов (нарушений функционирования), а также в результате воздействия внешних событий.
2) правовой риск - риск возникновения убытков вследствие
несоблюдения регистратором требований нормативных правовых актов и
заключенных договоров; допускаемых правовых ошибок при осуществлении
деятельности; несовершенства правовой системы и нарушения
контрагентами нормативных правовых актов, а таюке условий заключенных
договоров.
3) организационно-управленческий риск - риск возникновения убытков
в результате ошибок (недостатков), допущенных при принятии решений,
определяющих стратегию деятельности и развития регистратора, а также
недостатков организации.
4) риск потери деловой репутации (репутационный риск) - риск
возникновения у регистратора убытков в результате уменьшения числа
клиентов (контрагентов) вследствие формирования в обществе негативного
представления о качестве оказываемых услуг или характере деятельности в
целом.
3. Система методов управления рисками регистратора формируется внутренними и внешними механизмами снижения и распределения рисков, которые должны соответствовать целям и условиям их применения. Внутренние механизмы снижения рисков представляют собой систему средств, формируемых и реализуемых в рамках регистратора, в целях эффективного осуществления предпринимательской деятельности и обеспечения собственных интересов. Преимуществом внутренних механизмов является их использование исходя из условий деятельности конкретной организации, учет особенностей и специфики рисков. Внешние механизмы — это система средств управления рисками, используемых государством и в ряде случаев саморегулируемыми организациями, в целях
обеспечения интересов государства, общества, регистраторов и потребителей услуг, предоставляемых регистраторами.
Саморегулирование предпринимательской деятельности на рынке ценных бумаг — это самостоятельная, добровольная и инициативная деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг, объединившихся в саморегулируемую организацию, в целях обеспечения условий для профессионального оказания услуг на рынке ценных бумаг, защиты интересов своих членов, владельцев ценных бумаг и иных клиентов профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющихся членами саморегулируемой организации, путем установления правил и стандартов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и контроля за их соблюдением. Основное назначение саморегулируемых организаций - это обеспечение интересов профессионального сообщества по развитию бизнеса и снижению его рисков в рамках, установленных государством. Таким образом, саморегулирование является правовым средством обеспечения предпринимательской деятельности регистраторов, не относящимся к средствам государственного регулирования, в связи с чем, членство в саморегулируемой организации не может быть обязательным.
Договор на ведение реестра владельцев именных ценных бумаг является самостоятельным видом договора возмездного оказания услуг. По своему характеру договор на ведение реестра относится к особой группе доверительных (фидуциарных) договоров, при этом он не является договором в пользу третьего лица.
В целях защиты прав владельцев ценных бумаг, эмитента и регистратора в законодательстве необходимо уточнить правовой режим реестра владельцев именных ценных бумаг и порядок использования данных реестра в качестве доказательств по уголовным и гражданским делам, а также установить запрет на применение к реестру вещно-правового режима (удержание, арест, изъятие реестра), который не соответствует правовой природе реестра.
7. На основании проведенного исследования обоснована
необходимость внесения изменений в Закон «О рынке ценных бумаг»:
- в целях защиты прав и законных интересов регистраторов в ходе
принятия решения о применении к ним такой крайней меры воздействия, как
аннулирование лицензии предлагается установить критерии для применения
различных мер административного воздействия соразмерные нарушениям,
такие как тяжесть нарушения, систематичность, последствия, возможность
устранения нарушений и восстановления нарушенных прав других лиц или
возмещения ущерба, действия регистратора по устранению допущенных
нарушений, а также судебный порядок аннулирования лицензии на
осуществление деятельности по ведению реестра.
в статье 42 предусмотреть возможность аннулирования (приостановления) лицензии на ведение реестра за нарушение Закона «Об акционерных обществах» и иного законодательства, соблюдение которого возложено на регистратора, в том числе за нарушение порядка осуществления функций в качестве счетной комиссии акционерного общества.
- предоставить возможность регистраторам заключать договоры с
зарегистрированными в реестре лицами.
8. Предлагается аннулирование квалификационного аттестата
специалиста финансового рынка осуществлять в судебном порядке,
аналогичном порядку дисквалификации, который установлен Кодексом РФ
об административных правонарушениях.
9. В целях устранения причин возникновения ситуаций приобретения
ценных бумаг по поддельным документам сформулированы предложения по
комплексному изменению законодательства, предполагающее следующее:
- продление срока исполнения операции, если документы не
предоставлены непосредственно зарегистрированным лицом,
- создание базы данных с образцами подписей и печатей нотариуса и
данными о нотариальных действиях, с ограниченным доступом для лиц, в
13 обязанности которых по роду деятельности входит проверка подлинности документов;
- предоставление регистратору возможности приостановления внесения записи в реестр по аналогии с регистрацией прав на недвижимость, до предоставления дополнительных доказательств наличия оснований для внесения в реестр записи о переходе прав на ценные бумаги, а также подлинности документов и достоверности указанных в них сведений.
Практическая значимость исследования. Предложения по изменению действующего законодательства, содержащиеся в работе могут быть использованы в деятельности государственных органов для совершенствования правового регулирования деятельности регистраторов.
Практические рекомендации, приведенные в диссертационном исследовании, могут быть использованы специализированными регистраторами в целях наиболее эффективного правового обеспечения их деятельности на рынке ценных бумаг.
Результаты исследования могут быть использованы при подготовке учебных материалов и пособий, преподавании на кафедре предпринимательского права, в частности при чтении лекций, проведении семинаров и практических занятий по курсам «Предпринимательское право» и «Правовое регулирование рынка ценных бумаг».
Апробация результатов исследования. Содержание, основные положения и выводы диссертации нашли отражение в опубликованных автором статьях, и были одобрены на заседаниях кафедры предпринимательского права Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова, где проведены рецензирование и обсуждение диссертации.
Структура работы определяется целями и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, разделенных на девять параграфов, заключения и библиографии.
