Содержание к диссертации
Введение
Глава 1. ПОНЯТИЕ И ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРИРОДА УСТАВНОГО КАПИТАЛА В НАУКЕ И ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ РОССИИ И АНГЛИИ стр. 13
1. Доктриналыюе и легальное определение понятия «уставный капитал» по отношению к акционерным обществам в России и публичным компаниям в Англии
2. Правовое значение уставного капитала
3. Обязанности российских акционерных обществ и английских публичных компаний по формированию капитала
а) Формирование добавочного капитала
б) Формирование резервного капитала
Глава 2. ПОРЯДОК ФОРМИРОВАНИЯ УСТАВНОГО КАПИТАЛА АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ В РОССИИ И ПУБЛИЧНЫХ КОМПАНИЙ В АНГЛИИ стр. 77
1. Стадии формирования уставного капитала в России и Англии стр. 77
2. Правовое значение оценки имущественного вклада учредителей в России и Англии стр.102
Глава 3. РОССИЙСКОЕ И АНГЛИЙСКОЕ ПРАВО О ПОСЛЕДСТВИЯХ ИЗМЕНЕНИЯ СТРУКТУРЫ И ВЕЛИЧИНЫ УСТАВНОГО КАПИТАЛА стр. 137
1. Порядок изменения структуры уставного капитала в России и Англии стр. 139
а) Правовая процедура управления эмиссиями акций стр. 139
б) Консолидация акций стр. 151
2. Порядок изменения величины уставного капитала акционерных обществ и публичных компаний стр.157
1) Увеличение уставного капитала стр. 157
2) Уменьшение уставного капитала стр. 181 ЗАКЛЮЧЕНИЕ стр. 206
БИБЛИОГРАФИЯ стр. 208
- Доктриналыюе и легальное определение понятия «уставный капитал» по отношению к акционерным обществам в России и публичным компаниям в Англии
- Стадии формирования уставного капитала в России и Англии
- Правовая процедура управления эмиссиями акций
Введение к работе
Актуальность темы исследования. Произошедшее в России начала 90-х годов XX века изменение экономической формации обусловило воссоздание деятельности акционерных обществ и регламентирующего их деятельность права. В российской нормотворческой деятельности активно использовался зарубежный опыт, конструкции и практика регулирования деятельности торговых товариществ и предпринимательских объединений в западных странах. Текущий этап в развитии современного российского государства предполагает осуществление развития высокими темпами, требует решения масштабных экономических задач. В число необходимых для этого на долгосрочную перспективу инструментов входят используемые российскими предпринимателями организационно-правовые формы экономической деятельности, прежде всего форма акционерного общества. Создание и успешное функционирование акционерных обществ в решающей степени зависит от аккумулирования ими начального капитала и успешного распоряжения им. Совокупность вопросов, связанная с правомочиями и возможностями общества по формированию такого капитала, а равно его изменению составляет весьма важную задачу правовой науки. Обобщение практики применения положений российского акционерного законодательства, относящихся к капиталу акционерных обществ, сопоставление подходов российского и зарубежного законодателя к этому кругу вопросов, к установлению и соблюдению надлежащего порядка аккумуляции средств акционеров - необходимый и существенный фактор совершенствования правового регулирования предпринимательской деятельности в Российской Федерации.
В контексте реформирования права компаний, осуществляемого в последнее время в зарубежных странах, опыт которых может оказаться весьма полезным для России, обращает на себя внимание современная английская практика. На направления и содержание ведущегося здесь реформирования законодательства о компаниях оказывает влияние как
внутренняя потребность в обеспечении более гибкой системы формирования акционерного капитала, так и внешние факторы в лице действующих актов права ЕС, относящихся к компаниям и акционерным обществам.
Анализ законодательства Англии о компаниях показывает, насколько существенным является правильная аккумуляция средств для осуществления предпринимательской деятельности посредством акционерного общества. Бережное отношение к юридической ткани акционерного законодательства, отказ от чрезмерной поспешности в ходе его реформирования, учет объективных обстоятельств развития современных экономических отношений и, как следствие, принятие оптимальных нормативных решений -все это заслуживает пристального внимания со стороны отечественного сравнительного правоведения.
Традиционные преимущества акционерной формы
предпринимательской деятельности, такие, в частности, как ограниченная ответственность участников общества, возможность анонимного объединения большого круга участников и др., сохраняют своего значение для российских предпринимателей и в инвестиционном, и в организационном плане. Основу же хозяйственной деятельности общества составляет уставный капитал, как гарант долгосрочного его существования.
Значительный интерес для российской цивилистической науки представляет происходящий в настоящее время процесс реформирования английского законодательства о компаниях. Колоссальный опыт, накопленный английским правом, статутным и прецедентным, в сфере регулирования процессов собирания компаниями крупных капиталов из взносов отдельных пайщиков, в установлении пределов их предпринимательских рисков, в распределении дивидендов и т.д., не стал английскому законодателю помехой для осуществления перемен. Они оказались обусловленными как существенным изменением условий ведения предпринимательской деятельности английскими компаниями, особенно после принятия в ЕС Статута о еврокомпании 2001г., так и необходимостью
модернизации тех норм Закона о компаниях 1985г., которые перестали в полной мере отвечать новым экономическим перспективам.
Для российского правоведения опыт взаимодействия корпоративного права страны-участницы ЕС с правом ЕС, особенно в условиях, когда национальное право обогащается существенными новеллами, не может не представлять интереса в плане учета такого опыта, устранения имеющихся пробелов в российском законодательстве, особенно в вопросах формирования и изменения уставного капитала.
Акционерное право России энергично развивается. Систематизации акционерного законодательства и принятию Федерального Закона "Об акционерных обществах" предшествовал период действия нескольких не лишенных противоречий нормативно-правовых актов, регулирующих акционерную деятельность. Действующий закон "Об акционерных обществах" 1995г. также поддается совершенствованию и вполне заслуживает его в целом ряде вопросов, в частности, применительно к положениям об уставном капитале. Разделяя высказываемую в литературе-озабоченность сохраняющимися в нем пробелами и недостатками,1, автор стремится внести вклад в их устранение, акцентируя внимание на проблемах привлечения, формирования и изменения уставного капитала российских акционерных обществ и сопоставляя их с аналогичными вопросами применительно к регламентации деятельности английских публичных компаний.
Многие вопросы, касающиеся функционирования акционерного капитала, продолжают требовать к себе повышенного внимания исследователей. Обращает на себя внимание скудость работ, посвящаемых изучению и анализу уставного капитала как правовой категории. Недостаточному обобщению подвергается в российской литературе судебная практика, связанная с формированием и изменением уставного капитала.
1 Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного общества: Комплект локальных нормативных актов. М., 1997. С. 36
Совокупность отмеченных обстоятельств позволяет отнести избранную тему исследования к числу актуальных в научном и практическом отношении, а поставленные в нем задачи - к числу требующих решения.
Цель исследования подчинена выявлению и разработке путей оптимального решения актуальных вопросов формирования, сохранения и изменения уставного капитала на основе сравнительного анализа права, регулирующего деятельность российских акционерных обществ и английских публичных компаний.
Поставленная цель предопределила необходимость постановки следующих задач:
выявить организационно-правовое значение уставного капитала, сопоставить подходы к его структурированию, используемые в российской и английской практике;
раскрыть содержание основных изменений, вносимых текущей реформой английского акционерного права в положения об уставном капитале, определить их причины и цели;
определить пути совершенствования российского акционерного законодательства применительно к формированию и изменению уставного, капитала акционерных обществ;
- исследовать действующее российское акционерное законодательство
с учетом опыта модификации английского законодательства о компаниях под
влиянием права Европейского Союза.
Объектом исследования выступает деятельность учредителей и органов управления российских акционерных обществ и английских публичных компаний, связанная с формированием, сохранением и изменением складочного капитала. Предмет исследования составляет совокупность правовых актов России и Англии, определяющих правила и процедуры формирования, сохранения и изменения имущественного массива таких организационно-правовых форм предпринимательской деятельности,
как акционерные общества в России и публичные компании в Англии, а также практика их применения.
Методологическую основу исследования составляют, наряду с общими методами научного исследования, такими, как анализ и синтез, переход от абстрактного к конкретному, индукция и дедукция, специальные методы изучения правовых явлений: исторический, сравнительно-правовой и
ДР- .
Теоретической основой настоящего диссертационного исследования
послужили труды российских и английских правоведов. Весьма важные
аспекты теории и практики правового регулирования деятельности
акционерных обществ освещены в работах правоведов дореволюционного
периода: А.И. Каминки, А.В. Квачевского, Н.О. Нерсесова, Л. И.
Петражицкого, П.А. Писемского, И.Т. Тарасова, Г.Ф. Шершеневича.
Огромную пользу принесли автору теоретические вопросы учения о
юридических лицах, раскрытые в трудах М.М.Агаркова, С.Н.Братуся,
В.В.Безбаха, А.Г. Быкова, В.Г. Витрянского, А.А. Глушецкого, Е.П.Губина,
В.В. Залесского, М.Н. Израэлита, А.Г.Калпина, Т.В. Кашаниной, М.И.
Кулагина, Д.В. Ломакина, М.Г.Масевич, С.Д. Могилевского, В.П.Мозолина,
И.С.Мухамедшина, С.И.Носова, Е.А. Павлодского, Ю.В.Петровичевой,
О.Н.Садикова, Е.А.Суханова, О.Н. Сыродоевой, М.Ю. Тихомирова,
Е.А.Флейшиц, Р.О.Халфиной, Г.С. Шапкиной, И.С. Шиткиной и др.
Важные в теоретическом и актуальные в практическом отношении вопросы содержатся в трудах зарубежных исследователей: У. Батлера, Дж.Чарльзворта, Шам Сандар Дуднаут, Keith Walvsley, Roy Goode, T.G.Reeday и др.
Научная новизна диссертационного исследования обусловлена первым в российской литературе обращением к сопоставлению положений российского и корпоративного английского права об уставном капитале, учитывающем продолжающийся процесс реформирования английского законодательства о компаниях, с акцентом на вопросы привлечения,
формирования, сохранения и изменения уставного капитала. Выполнен сравнительно-правовой анализ понятия "уставный капитал", которым оперирует российское и английское право, раскрыты недостатки имеющихся легальных определений; осуществлен анализ механизмов привлечения, формирования, сохранения и изменения уставного капитала акционерных обществ с учетом опыта английских публичных компаний; определены нуждающиеся в корректировке положения российского Закона "Об акционерных обществах", касающиеся уставного капитала; в научный оборот внесены новые тезисы и утверждения, касающиеся сопоставления норм об уставном капитале в российском и английском праве; выдвинуты предложения по совершенствованию системы мер, используемых для привлечения, формирования, сохранения и изменения уставного капитала в российских акционерных обществах.
Основные защищаемые автором положения состоят в следующем:
1. Сведения об уставном капитале представляют существенный интерес
для контрагентов акционерного общества, поскольку позволяют им составить
полное представление о деловой солидности общества. Этому, безусловно,
препятствует установившееся в российской практике создания акционерных обществ включение в уставный капитал организационных расходов учредителей общества. Устранение такой практики требует дополнения действующего российского акционерного законодательства прямым запрещением включения подобных расходов в сумму вклада в уставный капитал общества.
2. Распространенное в российской литературе представление о подписке на
акции как о "сборе заявок на приобретение акций" либо как об
"обязательстве учредителей по приобретению акций" уязвимо для критики
как в плане полноты такого представления, так и в плане круга лиц,
участвующих в подписке. Целесообразно и необходимо закрепить трактовку
подписки на акции, свободную от упомянутых недостатков. На этапе
создания общества подписку следует определять как разновидность
распределения, а на этапе увеличения уставного капитала - как разновидность размещения акций. В первом случае подписка опосредует обязательство, связывающее участников договора о создании акционерного общества, во втором - подписка создает обязательство с участием уже созданного общества. Особенность первого обязательства проявляется подчинением его отлагательному условию, состоящему в завершении процедуры создания общества и наделении его правоспособностью. Второе обязательство, напротив, не может иметь условной природы, поскольку не отлагает обязанности его исполнения и не может быть начато исполнением до момента подписки.
На этапе создания общества подписка может иметь место только в закрытой форме, как единственной, отвечающей условной природе создаваемого и проявляемого ею обязательства. Напротив, подписка на этапе увеличения уставного капитала может иметь лишь открытый характер. Это позволяет усматривать в подписке, проводимой на этапе создания акционерного общества, частное размещение, а на этапе увеличения уставного капитала - публичное размещение акций.
Основная функция уставного капитала акционерного общества -гарантийная - должна сохраняться на протяжении всего периода функционирования общества. Поскольку эта функция установлена действующим законодательством, то при всех обстоятельствах уменьшение уставного капитала общества не может производиться до величины, меньшей стоимости чистых активов общества и меньшей минимального размера уставного капитала, установленного законодательно на дату принятия решения обществом об уменьшении капитала. Известное современной российской практике уменьшение уставного капитала действующих обществ до минимума, предусматриваемого законом на момент их регистрации, объективно не соответствует его основному предназначению - гарантировать интересы кредиторов. Поэтому предписание ст. 29 Закона об акционерных обществах следует изменить в направлении соблюдения минимального
размера уменьшаемого уставного капитала не на момент регистрации общества, а на момент уменьшения капитала de facto.
Общее предназначение уставного капитала указывает как на предел его возможного увеличения (таковым следует признавать размер чистых активов общества на момент принятия решения об изменении), так и на единственное основание увеличения - существенное превышение достигнутым размером чистых активов общества минимального капитала, определяемого на тот же момент.
Положения действующего российского законодательства, предусматривая случаи, когда акционерное общество связывается обязанностью произвести уменьшение своего уставного капитала, не содержат положений, предусматривающих обязанность по его увеличению. Между тем, объективные факторы и условия функционирования обществ делают целесообразным и необходимым предусмотреть такую обязанность для случаев, когда в виду инфляционных и иных факторов минимальный размер уставного капитала, которым общество обладало на момент своей * регистрации, оказался существенно ниже такого размера на . некоторый текущий момент своей деятельности. При исчислении его в минимальных размерах оплаты труда существенным изменением следует считать повышение в размере, сопоставимом с тем, который действовал на момент регистрации общества.
Законные права и интересы российских миноритарных акционеров следует признать недостаточно защищенными, поскольку влияние мажоритариев на структуру уставного капитала общества в настоящее время определяется их собственным усмотрением. Между тем, закрепление права миноритариев на допуск к постоянному мониторингу такой структуры позволило бы предупредить ущемление их прав и интересов как в ходе ведения дел общества, так и при отчуждении ими своих акций. Осуществление ими этого права можно обеспечить, закрепив за ними возможность участия в обсуждении концепции эмиссий.
При внесении учредителями общества неденежных вкладов в уставный капитал их денежная оценка должна производиться исключительно независимым оценщиком, а не по решению самих учредителей. Достоверная экспертная оценка вносимых неденежных вкладов позволяет обеспечить формирование полноценного уставного капитала, нижний предел которого установлен действующим законодательством, и, таким образом, обеспечить выполнение уставным капиталом основной функции, предусмотренной законодательно и соответствующей его правовой природе - гарантийной.
Положения об уставном капитале, закрепленные Законом об акционерных обществах и Законом об обществах с ограниченной ответственностью, сформулированы таким образом, что существующими между ними расхождениями, ввиду незначительности таковых, можно пренебречь. А сходство статуса ЗАО и ООО, в том числе в вопросах, относящихся к уставному капиталу, позволяют поддержать предложение о нецелесообразности одновременного использования в России двух организационно-правовых форм: ЗАО и ООО. Положения об ОАО следует * считать относящимися ко всем акционерным обществам, а ЗАО следует считать в своем статусе одинаковым с ООО. Положения о ЗАО могут быть ; исключены из российского законодательства об акционерных обществах.
Российское и английское право различно трактуют понятие "капитал" применительно к российским акционерным обществам и английским публичным компаниям. Если для российского права представление о таковом определяется совокупной ценностью акций, выпущенных обществом, то английское право придерживается дробного подхода, оперируя понятиями, указывающими на отдельные фазы формирования уставного капитала. Между тем, фиксирование положений о выпущенном и оплаченном капитале, практикуемое в Англии, позволяет точнее оценивать состояние дел общества и заслуживает использования в России.
Предписания же действующего российского законодательства, касающиеся указания номинальной стоимости выпускаемых акций, следует
признать не имеющими регулятивного значения и подлежащими поэтому исключению в ходе его дальнейшего совершенствования.
Апробация результатов исследования. Основные положения и выводы диссертационного исследования обсуждались на научных конференциях студентов и молодых ученых в Российском Университете Дружбы Народов, Волгоградском государственнохМ университете, а также на заседании кафедры гражданского и трудового права РУДН, заседании кафедры гражданского права и процесса ВолГУ в 2000 г., VI научной межвузовской конференции г. Волгограда, VII научной межвузовской конференции г. Волгограда, где доклад по теме "Правовой режим имущества, вносимого в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества" был отмечен дипломом П-ой степени.
Практическая значимость исследования.
Проведенный сравнительный анализ существующего российского акционерного законодательства, обеспечивающего правовое регулирование уставного капитала, полученные выводы и рекомендации, содержащиеся в диссертационном исследовании, могут быть использованы для дальнейшей разработки и совершенствования российского акционерного права и механизма его практического применения.
Ряд выводов может быть использован в правоприменительной деятельности органов судебной власти, а также в практической деятельности менеджеров и работников акционерных обществ и сотрудников территориального управления министерства по антимонопольной политике и других ведомств.
Отдельные положения диссертации целесообразно использовать в преподавании курса гражданского и предпринимательского права в системе высшего профессионального образования, прежде всего для студентов юридических и экономических специальностей.
Структура диссертации. Диссертация состоит из введения, трех глав, содержащих семь параграфов, заключения и библиографии.
Доктриналыюе и легальное определение понятия «уставный капитал» по отношению к акционерным обществам в России и публичным компаниям в Англии
Акционерные общества как организационно-правовая форма предпринимательской деятельности новейшей - рыночной - истории России стали своеобразными наследниками государственных предприятий советской эпохи с административно-командной системой распределения ресурсов и рабочей силы, выступая в то же время столь же своеобразными преемниками дореволюционных акционерных обществ России. Дореволюционное законодательство России об акционерных обществах формировалось с учетом зарубежного нормотворческого опыта, впрочем, без прямого калькирования и с учетом потребностей национальной хозяйственной системы. В числе европейских стран, корпоративная доктринальная и нормотворческая практика которых в наибольшей степени учитывалась правоведами дореволюционной России, Англии не отводилось первого места, - в ту пору гораздо большее внимание уделялось опыту, накапливаемому в Германии и Франции. За истекшее столетие положение западноевропейских стран существенно изменилось: они стали участниками беспрецедентного в мировой истории регионального экономического объединения, - Европейского Союза, активно формирующего собственный правопорядок в сфере регулирования предпринимательских отношений. В ходе такого регулирования сближение {approximation), или гармонизации корпоративного права стран-участниц ЕС в наибольшей степени препятствовали различия в подходах к концептуализированию таких организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, как акционерные общества в европейских странах системы континентального права (Aktiengesellschaft, societe anonyme) и публичные компании (public companies) в Англии, родоначальнице системы общего права. Принятие в ЕС Статута о еврокомпании в 2001 г., акта в ранге регламента, позволило в весьма существенной степени преодолеть, хотя и не устранить окончательно, существующие различия во взглядах на публичную компанию как аналог формы акционерного общества, и ускорить ход работы по реформированию ит норм, регулирующих подходы к оценке вклада в уставный капитал в виде
Это обстоятельство делает освещение такого важнейшего в копоративном праве любой страны вопроса, как формирование и изменение уставного капитала, в сопоставительном плане, учитывающем как системные различия, так и унификационные, гармонизационные начала, весьма актуальным для процессов, идущих в правовой системе современной России, в частности, в сфере акционерного регулирования.
Следует заметить, что процесс реформирования права компаний в Англии, имеющей давнюю и глубокую историю законодательства о компаниях Англии, не мог быть простым, и не стал им, несмотря на достаточно динамичное эволюционирование, переживаемое им, начиная с XIX в.2
К началу и середине XIX века английское право компаний еще не оперировало понятием ограниченной ответственности участников акционерной компании. Солидарная. ответственность участников компании была основой ее существования . Однако, правом не запрещалось устанавливать индивидуальную ответственность участника компании с кредитором на основании отдельного договора. Правомерность такого договора была признана судебной практикой на основании прецедента 1852г4.
Ограниченная ответственность участников компании перед кредиторами первоначально была зафиксирована в Законе «Об ограниченной ответственности» («Limited Liability Act») от 1855 г. Но более соответствующий по содержанию к действующему законодательству Англии о компаниях, безусловно, являлся Закон «О компаниях» 1862 г. Этот закон систематизировал и привел в порядок существовавшее акционерное законодательство, хотя область его применения и сфера отношений, им регулируемая, были достаточно широкими.
Эра современного акционерного законодательства о компаниях Англии начинается после 1 января 1973 г. Именно тогда Англия интегрировалась в Европейское Сообщество. Следствием этой интеграции стало присоединение к Римскому договору. Этот акт касался корпоративных отношений и предусматривал унификацию правовых норм о корпорациях стран-участниц. В соответствии со ст. 9 Закона «Об Европейском Сообществе» от 1972 г., после присоединения в ЕС, на территории Англии стало распространяться действие первой директивы ЕС, устанавливающей единые правила о корпорациях. А в 1980 г. в английский Закон «О компаниях» были внесены изменения, отвечающие смыслу второй директивы ЕС, касавшейся акционерных правоотношений, в том числе и по формированию уставного капитала компании .
Стадии формирования уставного капитала в России и Англии
Заключаемый учредителями договор о создании акционерного общества поэтапно регламентирует вопросы учреждения общества. Но, в соответствии с действующим законодательством, такой договор о создании общества не определяет формирование уставного капитала создаваемого общества, распределение акций и порядок оплаты его акций. Прежняя редакция ст. 34 Закона «Об акционерных обществах» напрямую обязывала учредителей общества сформировать на 50% его уставный капитал до государственной регистрации. Нынешняя редакция позволяет учредителям общества до его регистрации принять решение о размере уставного капитала и не вносить вклады.
Эта редакция схожа с аналогичными предписаниями на этот счет, содержащимися в английском акционерном законодательстве.
Вторая директива Европейского Сообщества установила сумму минимального капитала для акционерных компаний в размере 25 тысяч экю. Ст. 118 английского Закона о компаниях 1985г. устанавливает минимальный размер капитала для акционерной компании в Соединенном Королевстве (authorised minimum) в сумме 50 тысяч фунтов стерлингов, каковая может быть изменена приказом государственного секретаря. Компания не обязана для начала функционирования иметь в наличии все 50 тысяч фунтов стерлингов. Ст. 101 Закона о компаниях от 1985 г. говорит о том, что компания к моменту начала деятельности должна получить не менее одной четверти номинальной стоимости акций. Сумма капитала действительно вложенного может составлять всего 12500 фунтов стерлингов. Но в этом случае компания может сделать сообщение держателям акций (share holder) с требованием выплаты оставшейся суммы капитала, т.е. еще 37500 тысяч фунтов стерлингов. английского Закона о компаниях 1985г. указывает, что регистрация создаваемой компании прямо зависит от соблюдения требований о минимальном размере уставного капитала. Компания не вправе ни начинать предпринимательскую деятельность, ни совершать заемные сделки до тех пор, пока регистрирующий орган не удостоверит соответствие стоимости размещенных акций (allotted share capital) минимальному размеру уставного капитала. Такое соответствие проверяется путем исследования предоставляемой учредителями специальной декларации (statory declaration). В ней которой указывается номинальный капитал, выраженный в размещенных акциях (nominal value of the company s allotted share capital), размер капитала, оплаченного на момент обращения за регистрацией, оценки размера издержек, понесенных на подготовительном этапе создания компании с указанием лиц, кому производились или еще должны производиться выплаты, связанные с процессом создания . Кроме того, в декларации подлежит указанию вознаграждение, выплаченное либо планируемое к выплате лицам, оказывавшим содействие в создании компании (promoters of the company), с указанием оснований такой выплаты. Отступление компании от перечисленных правил, выразившееся в начале предпринимательской деятельности либо в совершении заемных сделок влечет за собой штраф, налагаемый на компанию, а также на ее должностных лиц78.
В Российской Федерации после принятия решения о создании общества, учредители в соответствии с Законом должны заключить между собой договор, который не является учредительным документом общества. В процессе объединения субъектов для совместного учреждения общества, существует их общая цель - создание и регистрация нового юридического лица - которая по своей сути носит хозяйственный характер. Исходя из этого, подобную общность учредителей следует классифицировать как простое товарищество, практическая деятельность которого прекращается после государственной регистрации акционерного общества. Учредители заключают договор, который регламентирует процесс их совместной деятельности по созданию общества до момента регистрации нового акционерного общества. Этот вид договора обязан соответствовать требованиям, предусмотренным п. 1 ст. 98 Гражданского кодекса РФ (далее -ГК РФ) и п. 5 ст. 9 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах).
Названный договор является одним из видов договора о совместной деятельности.79
В п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» также указывается, что заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам.
Правовая процедура управления эмиссиями акций
Одним из способов изменения внутреннего строения уставного капитала служит «.. .эмиссионная политика акционерного общества» .
Эмиссионной политикой общества принято считать определенную последовательность или регламент действий менеджеров общества по управлению структурой уставного капитала. Безусловно, это не только порядок действий в процессе осуществления какой-то единственной эмиссии. Как правило, это концептуальный, направленный на перспективу, план увеличения уставного капитала в процессе увеличения оборотных средств общества, и, кроме того, поэтапный план изменения внутреннего строения уставного капитала или совокупность перечисленных планов.
Эмиссионная политика может осуществляться для «рассредоточения» уставного капитала между несколькими миноритарными акционерами или, наоборот, на сосредоточение акций у определенных крупных акционеров.
Способы и методы проведения эмиссионной политики, безусловно, наиболее интересны для открытых акционерных обществ.
Внутренними составляющими эмиссионной политики условно можно считать:
- проведение предварительной работы, обусловливающей начало проведения эмиссии (например, анализ действующей нормативно-правовой базы на наличие полномочий у исполнительных органов общества для проведения эмиссии);
- определение метода размещения акций и конечного срока их оплаты;
- порядок и последовательность выплаты доходов по уже размещенным акциям;
- собственно выпуск акций в обращение;
- последовательность нескольких выпусков акций для установления нужного соотношения количества акций у акционеров;
Последовательность и направленность действий менеджеров общества с учетом вышесказанного находятся в рамках правовой процедуры управления выпуском (выпусками) акций. Составление и принятие документов, регламентирующих порядок и условия выпуска акций в обращение, иногда именуют «...концепцией эмиссионной политики (концепции конкретной эмиссии)» . В случае, если менеджеры принимают решение о приобретении собственных акций в целях их последующей перепродажи на рынке ценных бумаг, и такое решение методично воплощается в жизнь, то постепенно меняется. внутреннее строение уставного капитала, т.е. происходит перераспределение внешнего выражения внутренних ресурсов уставного капитала. Вполне естественным и закономерным будет результат: может измениться даже сам процесс хозяйственной деятельности, причем как интенсифицироваться, так и замедлиться.
Естественно стремление добросовестных менеджеров общества к скорому приросту собственных оборотных средств и активов общества. Однако достижение такой цели не может не зависеть от оплаты выпускаемых и размещаемых акций наиболее ликвидным имуществом, таким, как неэмиссионные ценные бумаги или деньги.
Проведению эмиссии должно предшествовать определение задачи, которую призвана решить конкретная эмиссия, количество выпускаемых в обращение акций, а также виды размещаемых акций. Приоритетным является вопрос о том, кто будет приобретателем размещаемых акций. Скупка акций одним единственным акционером, будь то юридическое или физическое лицо, может привести к концентрации в одних руках блокирующего или контрольного пакета акций. Это обстоятельство нельзя оставлять без внимания.
По возможности, все варианты развития событий после проведения эмиссии, должны отражаться в концепции эмиссии. К сожалению, действующее российское законодательство не содержит указаний на то, что необходимо составлять концепцию эмиссии. На наш взгляд, концептуальное оформление планируемой эмиссии существенно снижает риск возникновения ее неблагоприятных последствий. В литературе высказаны позиции, совпадающие с обозначаемым здесь подходом: «Разработка концепции эмиссии дает совету директоров (наблюдательному совету) эмитента основу для принятия обоснованного решения о размещении нового выпуска».
