Введение к работе
Актуальность темы исследования. Тема, выбранная автором работы, на сегодняшний день является весьма актуальной, поскольку одной из главных тенденций современного мирового развития является интеграция государств, основывающаяся на тесном сотрудничестве и приспособлении национальных хозяйств к новым мировым отношениям, и требующая разработки механизма коллективного обеспечения экономической безопасности и объединения материальных, организационных, финансовых, трудовых и интеллектуальных ресурсов отдельных стран. Значение общего права OHADA возрастает, прежде всего, в связи с интернационализацией хозяйственной, экономической и юридической жизни. Для современного мира в целом, и для африканских стран, в частности, характерна экономическая взаимозависимость государств, а также наряду с расширением традиционных форм внешнеэкономических связей появление ряда новых форм, в частности, делокализации и реорганизации предприятий, объединение иностранных компаний, единообразное разрешение проблем несостоятельности. Иностранные капиталовложения активно участвуют в экономике африканских стран, развивается промышленное сотрудничество, возникают новые и совершенствуют старые формы участия иностранных компаний в строительстве различных объектов, в освоении природных ресурсов. Расширение и углубление общей унификации норм права требует при дальнейшем совершенствовании внутреннего регулирования более тщательного учета норм международных соглашений.
Тенденцией развития права в странах-участницах OHADA в современных условиях является гармонизация норм права, которая осуществляется либо путем создания специальных региональных органов для их выработки, либо путем гармонизации норм национального права, прежде всего, в сфере торгового, предпринимательского, гражданского законодательства.
Обновление законодательства и принятие единообразных законов призваны способствовать активной интеграции государств-членов OHADA в мировую экономику. Речь идет о региональном объединении, созданном с целью образования экономической и юридической зон, благоприятных для развития деятельности предприятий и инвесторов. В интеграционные объединения входит всё большее количество государств. В связи с этим, изучение процессов гармонизации законодательства стран-участниц интеграционных объединений на примере OHADA актуально, так как позволяет выявить общие правовые тенденции, сопутствующие региональной интеграции развивающихся государств.
Актуальность выбранной темы обусловлена, кроме того, дальнейшим совершенствованием законодательства стран OHADA в сфере регулирования отношений, связанных с несостоятельностью торговых предприятий.
Степень научной разработанности. Вопросам создания OHADA, процессу гармонизации предпринимателького права при учете экономических особенностей стран OHADA и устойчивости африканского традиционного права к вовлечению в данный процесс, посвящено немало фундаментальных научных работ.
Так, глубокий, основательный анализ обозначенной проблемы содержится в трудах: Ren David (1962г.,1968г.), Alliot Michel (1965г.,1980г.),Ren Gendarme (1966г.),Roger Decotignies(1964г.),Gonidec P.F (1968г.), Levy Bruhl (1951г.),Conac Grard (1996г.), Agondjo Okawe P.L (1967г.), Guinchard Serge(1979г.) , Schaffer Eugene (1963г.,1974г.), Foyer Jacques (1962г.),Verdier R (1981г.), Kirsch Martin (1998г.), Lohoues–Oble Jacqueline (1999г.), Paillusseau Jean (1999г.), M. F. Sawadogo(2002г.), Issa Joseph Sayegh(1997г.).
Многие работы посвящены социально-экономическим и правовым особенностям современной процедуры несостоятельности в странах OHADA и в других странах, в частности, изучению и исследованию проблем теории несостоятельности в торговом и гражданском праве; правовому регулированию отношений субъектов в области предпринимательства; сущности проблем и методов предупреждения несостоятельности юридических лиц.
Некоторые труды также посвящены проблемам несостоятельности при реформировании юридических лиц, феномену несостоятельности как институту рыночной экономики. Проблема несостоятельности затрагивается в выступлениях многих юристов-практиков, публикациях периодической печати известных африканских, российских и зарубежных ученых, таких как Sawadogo Filiga Michel (2000г.,2002г.), Issa Joseph Sayegh (2008.,г 2010г.), Gerard Pougou (2008г.), Djibril Abarchi (1990г., 2000г., 2003г.), Henri Dsir M.K.B (2001г.),Onana Etoundi Felix (2005г.), Derrida F; P Gode; J-P Sortais (1997г.),Gavalda Christian; Parleani Gilbert (1999г.),Royston Miles Goode (2005г.), Guyon Y (2003г.), Prochon F (1995г.,2009г.), Chaput Y (1986г.), Ripert G; Roblo R (1986г.,2000г.),Corinne Saint-Alary-Houin (2001г.),Brunet Andre (1985г., 2007г.), Monteran Thierry(2001г.), Soinne Bernard(1997 г.),Chartier Yves (1989 г.), В.В. Безбах (2004г.), В.В.Витрянский (2003г.), В.Ф. Попопдопуло (2003г.), М. В. Телюкиной (2004г.), С. А. Карелиной(2006г.).
Обектом настоящего исследования являются процесс гармонизации законодательства о несостоятельности торговых предприятий в странах Африки, а также проблемы применения Единообразного акта о несостоятельности при осуществлении процедур несостоятельности.
Предмет настоящего исследования составляют учредительный акт, регулирование процесса гармонизации предпринимательского права в Африке, нормы и правила принятия единообразных актов; единообразный акт о несостоятельности торгового предприятия, нормы зарубежного гражданского и торгового законодательства, регулирующие процедуры финансового оздоровления предприятия, а также правоотношения, возникающие между лицами, участвующими в судебных делах о несостоятельности; судебная практика.
Цель исследования. Целью настоящего исследования является разработка предложений для совершенствования юридической техники Единообразного акта о несостоятельности в странах OHADA и практики его применения с учетом текущих процессов в интеграционной практики в африканских государствах. Выработка таких предложений призвана также послужить одной из основ совершенствования социально- экономического развития данного региона.
Задачи исследования. Для достижения указанной цели были поставлены следующие задачи исследования:
1. Рассмотреть положения о несостоятельности торговых предприятий в государствах Африки, закреплённые нормотворческими органами организации OHADA , уделив особое внимание процессу гармонизации законодательства о несостоятельности торговых предприятий с акцентом на уже достигнутый результат в виде принятия четырнадцатью франкоязычными африканскими государствами документа «Acte Uniforme», вступившего в силу 10 апреля 1998 г.
2. Раскрыть важность гармонизации национального права посредством издания единообразных законов для повышения полезного действия правовой, политической, экономической и социальной интеграции в рамках OHADA .
3. Раскрыть значение используемой в рамках OHADA процедуры судебного восстановления платежеспособности предприятия «redressement judiciaire», оказавшегося в трудном положении, в ходе его экономического оздоровления.
4. Привлечь внимание широкого круга российских, европейских, азиатских, американских правоведов и предпринимателей к интеграционным процессам, происходящим на африканском континенте, в особенности в рамках OHADA .
Методология и методика исследования. При работе над настоящим научным трудом использовались общенаучная методология познания действительности, а также частнонаучные методы: исторический, системного анализа, комплексного анализа, анализа данных судебной практики.
Автор использовал сравнительно-правовой метод, при помощи которого исследовано законодательство о несостоятельности зарубежных государств и судебная практика, в частности, Франции, США, Германии, Англии, России, Канады.
Теоретическая основа исследования. При подготовке диссертационной работы автор учитывал концептуальные идеи ученых-юристов колониального периода, посвященные рецепции европейского права в Африке, и их столкновение с африканской культурой и социальными процессами. Были использованы работы таких авторов, как Michel Alliot , Ren David , Gendarme Ren , Gond P.F ,Guy Adjet K, Levy Bruhl , Grard Cornu , Roger Decottignies , Verdier R ,Foyer Jacques , Schaffer Eugene , Agondjo Okawe P, Conac Grard.
Также были использованы труды африканских, российских и других ученых-правоведов и специалистов, подчеркивающие важность и положительное влияние гармонизации права: Jacqueline Lohoues – Oble, Joseph Issa Sayegh, Keb Mbaye,Roy Goode, Goldring.J,Collart Dutilleul Franois,Georges Scelle, П.А.Калиниченко, Р.А.Мюллерсон, С.Ю.Кашкин, Ю.А.Тихомиров.
Были приняты во внимание труды, посвященные проблемам несостоятельности следующих африканских, российских и иных ученых-правоведов и специалистов, таких, как: Michel Filiga Sawadogo, Issa Joseph Sayegh, F.O.Etoundi, Martin Kirsch, G.Pougou, Djibril Abarchi, Y.R.Kalieu , Hlne Beaulieu,Perrodet A , Derrida F , Roussel P.Galle , Thierry Monteran ,Ripert G , Roblo R, Andre Brunet, Chartier Yves, Soinne Bernard, Guyon Y, Vallens J.L ,А.А. Рягузов, В.В. Витрянский, В.Ф. Попондопуло, М. В.Телюкина, М.М. Богуславский.
При подготовке данной работы также использовались труды российских ученых-правоведов и специалистов, посвященные вопросам сравнительного частного права, торгового оборота и кодификации частного права, гражданского и торгового права зарубежных стран, международного торгового права, таких как: Б.Р.Тузмухамедов, В.В.Безбах, В.И.Кузнецов, В.К.Пучинский, В.М.Телицин. К.М.Беликова,Н.И. Красноярова.
Нормативно-правовая база исследования. представлена источниками права OHADA и национального права отдельных стран-участниц OHADA, а также источниками права Франции, России, Германии, США, Англии и некоторых иных государств. Эмпирическую базу исследования составляют статистические данные Арбитражного суда OHADA, постановления и решения судов общей юрисдикции отдельных государств, входящих в OHADA, опубликованные материалы судебной практики Кассационного Суда Франции, постановления Верховного суда США, а также факты, получившие отражение в научной литературе.
Научная новизна настоящего труда заключается в том, что проблема развития права OHADA не была ранее освещена в российской научной литературе и настоящая работа является одним из первых исследований в российской юридической науке, посвященных праву OHADA. Кроме того, теоретические и практические вопросы открытия процедуры несостоятельности применительно к торговым предприятиям в OHADA впервые в российской литературе подвергнуты комплексному сравнительно-правовому анализу с учетом права таких государств, как Россия, Германия, Франция и США. Новыми для стран OHADA являются также предложенные автором кардинальные изменения в проведении процедур несостоятельности, в частности, такие, как введение метода конверсии долга. Эти предложения являются результатом выявления автором ряда проблем и разработки им мер для их эффективного решения, в частности,
- проблем, касающиеся критериев открытия процедуры несостоятельности;
- проблем, связанных с удовлетворением требований кредиторов и дебиторов;
- проблем нехватки активов на этапе ликвидации имущества;
-проблем применения правовых норм о несостоятельности, столкновения правовых норм о несостоятельности с обычаями и культурами народа данного региона.
Основные результаты проведенного нами исследования, содержащие научную новизную, отражены в положениях, выносимых на защиту.
1. Преодоление различий в национальном законодательстве стран OHADA о несостоятельности следует осуществлять методом сближения закрепляемых им норм, а не методом замены одних законодательных актов другими.
2. Непреодоленной проблемой в сфере гармонизации законодательства стран OHADA о несостоятельности остаётся исполнение многих решений, принимаемых органами OHADA. Эта проблема вызывается действием ряда причин, одной из которых выступает несоответствие закрепляемых в том или ином акте норм текущим африканским реалиям. Другой проблемой выступает структурное несовершенство OHADA, из-за которого для организации контроля за исполнением принимаемых решений не предусмотрены соответствующие механизмы и не выделены необходимые ресурсы.
3. Требует специального внимания национальных законодателей вопрос о конфликте компетенций между национальными судами и арбитражным судом OHADA.
4. Процедуры превентивного регламента, судебного восстановления, а также процедуры ликвидации имущества торгового предприятия нуждаются в закреплении актом, обладающим более широким диапазоном регулирования, чем принятый в 1998г. Единообразный акт об организации коллективных процедур ликвидации задолженности по счетам.
5. Закрепление такого способа решения проблем несостоятельности как соглашение между должником и его кредиторами («concordat de redressement») следует признать шагом в верном направлении, так как оно позволяет достигать отсрочек в погашении имеющейся задолженности непосредственно в судебном заседании; однако содержание этого соглашения в настоящее время таково, что в обязательствах, обеспеченных поручительством, оно, сохраняя выгоды для кредиторов, не предоставляет их поручителям, так как продлевает срок связанности их обеспечением, а не прекращает его либо не требует согласия на продление. Без изменения такого положения закреплением, например, типовой формы «concordat de redressement» институт поручительства в странах OHADA может подвергнуться ослаблению.
6. По мере достижения определённых результатов в ходе гармонизации законодательства стран OHADA о несостоятельности начинают заявлять о себе проблемы, вызываемые пробелами в охвате затрагиваемого гармонизацией массива норм. Один из таких пробелов поглотил собой нормы о трансграничной несостоятельности. В результате не получает должного решения вопрос о том, направлена ли гармонизация на снятие в конечном счёте проблемы трансграничной несостоятельности, или таковая нуждается в некотором обособленном решении в ходе гармонизации.
7. Нуждается в решении вопрос о Единообразном порядке прекращения и расторжения превентивного соглашения; в настоящее время Единообразный акт ОХАДА оставляет без ответа вопрос о том, должен ли такой порядок учитывать те же условия, которые предусмотрены для соглашения о судебном восстановлении.
8. На процедурах несостоятельности, разрабатываемых либо закрепляемых при содействии OHADA, способны отражаться особенности социальной либо экономической структуры общества, входящих в OHADA стран. Эти особенности приводят к тому, что, несмотря на то, что подавляющее большинство зарегистрированных в торговых реестрах коммерсантов составляют физические лица, до 90% рассматриваемых в судах дел о несостоятельности затрагивают лишь юридических лиц. Обусловлено такое обстоятельством действием как экономического фактора (юридические лица обладают большими ресурсами, необходимыми для несения судебных издержек), так и социального (в среде коммерсантов из числа физических лиц должники и кредиторы связаны не только обязательственно-правовыми, но и родственными узами). Обстоятельства такого рода следует учитывать в содержании принимаемых OHADA Единообразных актов.
Теоретическая и практическая значимость исследования. Диссертация имеет практическое и научно-теоретическое значение, ее выводы и положения могут оказаться полезными в ходе дальнейшего совершенствования правовых актов OHADA, которые могут быть использованы для будущего пересмотра Единообразного акта о несостоятельности торгового предприятия в странах-участницах Организации по гармонизации предпринимательского права в Африке (OHADA), а также для дальнейшей научной разработки затронутых проблем, для совершенствования процедур несостоятельности, для преподавания курсов гражданского и предпринимательского права, при составлении учебных и методических пособий. Ряд положений может использоваться в деятельности судей и предпринимателей в странах OHADA.
Апробация результатов исследования. Материалы работы были положены в основу научного сообщения, с которым автор выступил в мае 2008 г. на семинаре Международной школы-практикума молодых ученых и специалистов по юриспруденции в Институте законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации (тема семинара: "Эффективность законодательства и современные юридические технологии", секция "Проблемы сравнительного правоведения: рекомендации по сближению национальных законодательств"). Результаты настоящего исследования обсуждались в РУДН в марте 2012 года на конференции "Актуальные проблемы международного частного права в странах Азии, Африки, и латинской Америки". К тому же результаты настоящего исследования были апробированы в мае 2012 года на семинаре Международной школы-практикума молодых ученых и специалистов по юриспруденции в Институте законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации (тема семинара: «Правовые инновации в противодействии коррупции».
Основные положения и теоретические выводы, изложенные в диссертации, докладывались на конференциях различного уровня, проводимых кафедрой гражданского и трудового права РУДН, а также в Институте законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации (2008-2013гг.). Кроме того, результаты исследования нашли отражение в опубликованных автором статьях общим объемом 4,4 п.л.
