Введение к работе
Актуальность исследования. Предоставление всем хозяйствующим
субъектам на территории Республики Казахстан права непосредственного
выхода на внешний рынок, широкое привлечение иностранных инвестиций,
расширение внешнеэкономических связен Республики Казахстан
предопределяют актуальность научного исследования правовых проблем
внешнеэкономических контрактов как форм осуществления
внешнеэкономической деятельности. Активизация внешнеэкономической
деятельности в Республике Казахстан за последнее время обусловлена
процессами формирования рыночных отношений в экономике,
демонополизации внешней торговли, либерализации предпринимательской
деятельности. Принципы защиты частной собственности и свободы
предпринимательской деятельности закреплены Конституцией Республики
Казахстан, принятой 30 августа 1995 г. на республиканском референдуме.
Отказ от монополизма государственных внешнеторговых компаний,
осуществлявших ранее внешнеторговую деятельность, привел к расширению
состава участников внешнеэкономических отношений, появлению и развитию
новых форм контрактного сотрудничества казахстанских предпринимателей с
иностранными компаниями. Такая активизация внешнеэкономической
деятельности казахстанских хозяйствующих субъектов сопровождается
развитием законодательной базы, регулирующей порядок проведения
внешнеэкономических операций, сближением национального
законодательства с нормами международных договоров и соглашении, унифицированными нормами международного частного права.
В целях развития правовой базы внешнеэкономической деятельности в Республике Казахстан, создания нормативной структуры новых контрактных форм, применения в нормах национального законодательства принципов международного частного права необходимо исследование правового механизма внешнеэкономических контрактов, норм законодательства
зарубежных стран, международных конвенций и соглашений по вопросам внешнеэкономических контрактов.
Необходимо отметить, что до настоящего времени в Республике Казахстан отсутствуют специальные научные исследования по вопросам правового регулирования внешнеэкономических контрактов либо по проблемам международных конвенций и соглашений в области внешнеэкономичгских контрактов. Это предопределило выбор темы диссертационной работы и характер настоящего исследования.
Теоретической основой диссертационного исследования послужили работы Ю.Г.Басина, У.Э.Батлера, ЭД.Бейшембиева, М.М.Богуславского, М.И.Браганского, О.И.Дегтяревой, РДжуровнча, А.Е.Еренова, И.С.Зыкина, О.С.Иоффе, А.С.Комарова, О.А.Красавчнкова, М.М.Кулагина, Л.АЛунца, К.С.Мауленова, С.П.Мороз, В.А.Мусина, Н.Б.Мухитдинова, А.Н.Мухитдино-ва,В.С.Позднякова, Б.В.Покровского, Ж.Рицуара, М.Г.Розенберга,В.С.Садико-ва, М.А.Сарсенбаева, М.К.Сулейменова, В.А.Томсшюва, Е.А.Фарнсворта К.Шмиттгоффа и других. В этих работах исследованы проблемы правового регулирования договоров, внешнеэкономической деятельности, иностранных инвестиций, нефтяных контрактов, рассматриваются аспекты правового регулирования внешнеторговых сделок и внешнеэкономических операций. Признавая научную ценность проведенных исследований, следует отметить, что в этих работах не разработаны проблемы определения правовых особенностей и классификации внешнеэкономических контрактов, принципов применения норм международных конвенций и соглашений в правовом регулировании внешнеэкономических контрактов.
Актуальность темы диссертационного исследования обусловлена тем, что впервые в Республике Казахстан комплексно рассматриваются проблемы определения внешнеэкономических контрактов и их правовых особенностей, а также новых видов внешнеэкономических контрактов, проблем участия Республики Казахстан в международных соглашениях и конвенциях по вопросам внешнеэкономических контрактов, дается анализ основных принципов этих международных конвенций и соглашении, порядка применения унифицированных норм международного частного права во
внутригосударственном праве. Кроме того, актуальность диссертационного
исследования предопределяется также тем, что вышеобозначенные проблемы
рассматриваются впервые на основе новейшего казахстанского
законодательства.
Предметом проведенного исследования явились научные разработки
проблем правового регулирования внешнеторговых сделок,
внешнеэкономических операций, отдельных видов внешнеэкономических контрактов, а также законодательное регулирование и практическая деятельность хозяйствующих субъектов Республики Казахстан по заключению и исполнению внешнеэкономических контрактов.
Цели и задачи исследования. Целью данного исследования является комплексное исследование проблем определения правовой природы внешнеэкономических контрактов, анализ законодательства зарубежных стран с развитой экономикой с целью определения его использования в Республике Казахстан, основных положений международных конвенций п соглашений по внешнеэкономическим контрактам и исследование проблем участия Республики Казахстан в этих международных актах, выработка конкретных теоретических и практических предложений по совершенствованию казахстанского законодательства по этим вопросам.-. Достижение цели диссертационного исследования предполагает решение следующих задач:
изучение правовой казахстанской и зарубежной литературы по вопросам внешнеэкономических . контрактов, международной торговли, международных финансов и кредита;
анализ контрактных формулировок заключенных внешнеэкономических контрактов, а также арбитражной практики;
определение понятия "внешнеэкономический контракт" и его соотношения с понятиями "внешнеэкономическая сделка", "внешнеэкономический договор", "внешнеэкономическая операция";
исследование видов внешнеэкономических контрактов с целью их классификации;
выделение характерных признаков, правовых особенностей внешнеэкономических контрактов;
изучение норм международных конвенций и соглашений по внешнеэкономическим контрактам;
выработка практических рекомендаций по вопросам присоединения Республики Казахстан к международным конвенциям и соглашениям по вопросам внешнеэкономических контрактов;
подготовка предложений по развитию и совершенствованию казахстанского законодательства по вопросам внешнеэкономических контрактов.
Теоретическая основа, информационная база и методы исследования. При написании диссертации использована научная литература казахстанских, российских и зарубежных ученых, по общей теории права, фажданскому праву, международному частному праву, .проведен сравнительный анализ законодательства зарубежных стран и норм международных конвенций и соглашений по вопросам внешнеэкономических контрактов. В работе использованы акты нормативного и рекомендательного характера Европейского Союза (ЕС), Европейской Экономической Комиссии ООН, Комиссии ООН по международному торговому праву (ЮНСИТРАЛ), Международного Института унификации частного нрава (УНИДРУА), Всемирного Ьанка, Международного Центра по урегулированию инвестиционных споров (ИКСИД), Всемирной Торговой Организации (ВТО), Международной Торговой Палаты (МТП), Стокгольмской Торговой Палаты и другие.
Методологической основой исследования явился всеобщий метод материалистической диалектики познания окружающей действительности и частно-научные методы: исторический, логический, мгтод сравнительного анализа, комплексного подхода.
Информационную базу проведенного исследования составили действующее законодательство Республики Казахстан, материалы арбитражной практики Высшего Арбитражного Суда Республики Казахстан, коллегии но хозяйственным делам Верховного Суда Республик)! Казахстан,
материалы Министерства нефтяной и газовой промышленности Республики Казахстан, Министерства торговли и промышленности Республики Казахстан, материалы Queen Mary & Westfield колледжа Университета Лондона, материалы стажировки диссертанта на юридических фирмах Freshfields (Лондон), White & Case (Алматы).
Научная новизна исследования. Научная новизна диссертации заключается в том, что она является первым в Республике Казахстан специальным комплексным научным исследованием, в котором изучены проблемы правового регулирования внешнеэкономических контрактов, правового участия Республики Казахстан в международных конвенциях и соглашениях по вопросам внешнеэкономических контрактов.
На основе теоретического анализа научной литературы по международному частному праву и смежным отраслям права, действующего законодательства Республики Казахстан, норм международных конвенций и соглашений, а также изучения арбитражной практики и практической деятельности хозяйствующих субъектов Республики Казахстан по заключению внешнеэкономических контрактов, диссертант:
определил понятие внешнеэкономических контрактов и выделил характерные черты, правовые особенности внешнеэкономических-, контрактов;
предложил классификацию внешнеэкономических контрактов;
провел анализ новых видов внешнеэкономических контрактов;
провел анализ механизма присоединения и участия Республики Казахстан в международных конвенциях и соглашениях по вопросам внешнеэкономических контрактов;
подготовил конкретные рекомендации по совершенствованию действующего законодательства Республики Казахстан. На защиту выносятся следующие положения, составляющие теоретические выводы и практические рекомендации:
Внешнеэкономический контракт - это договор между контрагентами, основные места деятельности которых, определяемые по месту регистрации
контрагентов, находятся в разных государствах. Либо, применительно к Республике Казахстан, внешнеэкономический контракт - договор между контрагентами, если основное место деятельности, определяемое по месту регистрации контрагента, хотя бы одного из них находится в Республике Казахстан, а основные неста деятельности других находятся в других государствах;
инвестиционный контракт с участием иностранных инвесторов может быть отнесен к категории внешнеэкономических контрактов, так как в нем наличествуют признаки внешнеэкономических контрактов. Возможные формы инвестиционных контрактов с участием иностранных инвесторов: создание предприятий с иностранным участием (прямые инвестиции), предоставление инвестиционных займов, кредитов, приобретение иностранными инвесторами ценных бумаг национальных эмитентов (портфельные инвестиции), концессионные контракты, контракты раздела продукции ("продакшн шеринг"), риск сервисные контракты, контракты по обслуживанию и менеджменту, контракты по передаче технологии и "ноу-хау", контракты по передаче предприятий на управление иностранным инвестором и другие. Инвестиционные контракты без участия иностранных инвесторов не подпадают под понятие внешнеэкономических контрактов;
основными характерными чертами, правовыми особенностями внешнеэкономических контрактов являются особенности заключения внешнеэкономических контрактов, применение негосударственных форм регулирования таких контрактов, допустимость применения иностранного права, возможность передачи спора по внешнеэкономическим контрактам на рассмотрение международного арбитража;
в целях сближения казахстанского законодательства с международно-правовыми нормами нет необходимости специальной законодательной регламентации обязательной письменной формы внешнеэкономических контрактов (ч.З ст.153 Гражданского Кодекса Республики Казахстан). Обязательность письменной формы для внешнеэкономических контрактов исходит Н7 положений ст. 152 Гражданского Кодекса Республики Казахстан, предусматривающей письменную форму для сделок, осуществляемых в
процессе предпринимательской деятельности, или на сумму свыше 25 минимальных заработных плат;
необходимо законодательное закрепление нормы, устанавливающей, что в случае частичного исполнения внешнеэкономического контракта или если факт исполнения такого контракта сторонами не оспаривается, такой контракт по правовым последствиям не отличается от контракта, заключенного в надлежащей письменной форме;
многообразие видов внешнеэкономических контрактов обуславливает необходимость классификации таких контрактов с целью уяснения хозяйствующим субъектом содержания соответствующего контракта, что также позволяет правильно осуществить выбор контрактної! формы для проведения внешнеэкономической операции;
при классификации внешнеэкономических контрактов применимы как общие критерии классификации договоров в гражданском праве, так и специальные критерии классификации внешнеэкономических контрактов на виды и подвиды;
развитие сложных контрактных форм сотрудничества казахстанских предпринимателей с зарубежными партнерами обуславливает закономерность применения комплексных (смешанных) видов внешнеэкономических., контрактов;
представляется целесообразным применение в коммерческой практике казахстанских предпринимателей и законодательное закрепление концепции "предвидимого нарушения" контракта;
нормы Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона "О нефти" о передаче споров по нефтяным контрактам на рассмотрение международных арбитражей необходимо привести в соответствие с нормами Закона Республики Казахстан "Об иностранных инвестициях";
необходимо внесение изменений в определение лизинговых операции в Указе Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона "О банках и банковской деятельности", так как существующее определение не относится непосредственно к лизингу, а определяет аренду вообще; необходимо выделить в определении специфические признаки лизинга;
необходимо законодательное закрепление в Особенной части Гражданского Кодекса новых видов внешнеэкономических контрактов: факторинга, форфейтинга, а также внесение дополнений в определение факторинга и форфейтинга в Указе Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона "О оаиках и банковской деятельности";
необходимо закрепление видов франшизинга (франшизинг изделий и франшнзинг оборота) в Особенной части Гражданского Кодекса Республики Казахстан;
объявление Республикой Казахстан правопреемства СССР в отношении признанных СССР норм международного права не является окончательной процедурой для присоединения и участия в международных конвенциях и соглашениях по вопросам внешнеэкономических контрактов, необходимо соблюдение установленных юридических процедур присоединения для признания международно-правового статуса Республики Казахстан как участника этих международных актов;
необходима адаптация норм внутригосударственного права Республики
Казахстан к нормам международных конвенций и соглашений ввиду
объявленного приоритета норм международных договоров,
ратифицированных Республикой Казахстан.
Практическая значимость проведенного диссертационного исследования заключается в том, что предлагаемые в нем теоретические выводы и практические предложения и рекомендации по развитию казахстанского законодательства по вопросам правового регулирования внешнеэкономических контрактов, а также участия Республики Казахстан в международных конвенциях и соглашениях, могут быть использованы в законотворческой работе, практике рассмотрения хозяйственных и инвестиционных споров, учебном процессе, для проведения дальнейших научных исследований по данной проблематике.
Апробация результатов исследования. Основные положения диссертации были представлены на обсуждение научных конференций молодых \ іеньїх и аспирантов Института іххударства и права Национальной
Академии наук Республики Казахстан, Института экономики Национальной Академии наук Республики Казахстан, Казахского Государственного юридического института Министерства юстиции Республики Казахстан, Карагандинского Государственного университета им. Е.А.Букетова, Карагандинской Высшей школы милиции, Алматинской Высшей школы милиции. Теоретические выводы, содержащиеся в диссертационном исследовании, отражены в тезисах и четырех научных статьях.
Структура и объем диссертации. Диссертация состоит из введения, трех глав, объединяющих семь параграфов, заключения и библиографии.
