Введение к работе
Актуальность темы исследования. Переход России к рыночной экономике обусловил объективные предпосылки для изменения сложившейся системы экономических отношений, произошел резкий переход от системы распределения к рыночным отношениям. Рынок ценных бумаг, по сути, был воссоздан заново. Он появился как логическое продолжение процесса приватизации, организации и функционирования бирж и биржевой торговли. В экономике России стали применяться различные виды биржевых сделок, возникшие и успешно практикующиеся в иностранных государствах. Одним из таких видов биржевых сделок на рынке ценных бумаг являются маржинальные сделки.
Совершение маржинальных сделок выгодно как инвесторам, так и профессиональным участникам рынка ценных бумаг. Инвестор получает возможность приобрести интересующие его ценные бумаги, не обладая необходимыми для этого финансовыми ресурсами. Брокер предоставляет инвестору заем за некоторую процентную ставку под залог денежных средств и/или ценных бумаг, чем увеличивает оборот инвестора, а следовательно, и собственное комиссионное вознаграждение.
Маржинальные сделки представляют уникальную возможность для небольших и средних инвесторов увеличить экономический эффект от биржевой торговли, которая является «локомотивом» и индикатором рыночной экономики. Следовательно, развитие и широкое применение маржинальных сделок может способствовать укреплению российской экономики в целом.
Маржинальная сделка является новым видом биржевых сделок. Анализ содержания и применения правовых норм, регулирующих маржинальные сделки, обнаруживает целый ряд проблем и указывает на несовершенство законодательства в данной области. На законодательном уровне определение маржинальных сделок было дано только в конце 2002 года (ФЗ от 28.12.2002 № 185-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в ФЗ "О рынке ценных бумаг" и о внесении дополнения в ФЗ "О некоммерческих организациях"»), но
библиотек* I
sfb&tf'
практике они получили широкое применение. Несмотря на распространение применения маржинальных сделок, к сожалению, в их правовом регулировании имеют место существенные недостатки.
Ввиду своей новизны маржинальные сделки не нашли должного освещения и в теории современного российского гражданского права.
Таким образом, актуальность темы исследования определяется:
повышенной эффективностью маржинальных сделок по сравнению с другими биржевыми сделками и их возросшим значением для развития рынка ценных бумаг и экономики государства в целом;
несовершенством правового регулирования маржинальных сделок;
необходимостью научного исследования сущности и правовой природы маржинальных сделок и формулирования теоретических положений и рекомендаций по совершенствованию их правового регулирования и правоприменительной практики. Вышеизложенные соображения предопределили выбор темы диссертации.
Степень научной разработанности темы исследования. Тема настоящей работы в широком плане ранее поднималась в научных исследованиях. Наибольшее внимание в них было уделено изучению биржевых сделок. В частности, вопросам правоёого регулирования биржевых сделок посвящены, научные труды таких видных российских цивилистов, как Я.М. Гессен, Д.И. Мейер, В. Судейкин, Г.Ф. Шершеневич, П.П. Цитович.
Заслуживают внимания и научные работы И.Г. Абраменковой, Н.В Козловой, А.А. Маковской, Я.М. Миркина, Б.И. Пугинского, Е.А. Суханова, А.Е. Шерстобитова, Н.Б. Шеленковой, посвященные проблемам правового регулирования как биржевых сделок, так и сделок купли-продажи ценных бумаг.
Публикации, непосредственно посвященные маржинальным сделкам, в нашей стране начали появляться только с 1998 года. Среди них следует выделить работы М. Масленникова, Я.М. Миркина, А. Охлопкова.
Однако в имеющихся научных трудах о маржинальных сделках, несмотря на их научную ценность, не в полной мере решены отдельные теоретические и практические проблемы, существующие в рамках темы исследования. В частности, но мнению автора, мало
внимания было уделено понятию маржинальных сделок, их правовой сущности и отличиям от других биржевых сделок, не выделялись и не рассматривались предварительные условия, выполнение которых необходимо для заключения маржинальных договоров. Кроме того, в научной литературе теоретических положениях о маржинальных, в теоретических положениях встречаются отдельные противоречия.
Цели исследования заключаются в том, чтобы на основе комплексного, всестороннего анализа правового регулирования и правоприменительной практики маржинальных сделок:
сформулировать понятие маржинального договора и определить его место в системе гражданско-правовых договоров;
исследовать ряд теоретических вопросов: о правомерности действий брокеров по систематическому предоставлению своим клиентам заемных денежных средств или ценных бумаг, выступающих предметом маржинальных сделок; о правовом статусе сторон в маржинальном договоре;
выявить специфику правового регулирования отношений сторон в маржинальном договоре и сформулировать основные задачи и принципы такого регулирования;
разработать практические рекомендации для профессиональных участников рынка ценных бумаг, предоставляющих своим клиентам услуги по совершению маржинальных сделок.
Цели исследования предопределили постановку следующих задач исследования:
изучение истории возникновения биржевых и маржинальных сделок;
изучение достигнутых правовых и экономических резульчаюв закрепления в законодательстве России определения маржинальной сделки;
анализ формирования и эволюции нормативной правовой базы совершения маржинальных сделок;
исследование места и роли маржинальных сделок на рынке ценных бумаг Российской Федерации;
выявление правовой сущности маржинального договора, специфики и потенциальных возможностей совершенствования правового регулирования этого вида биржевых договоров;
исследование и систематизация явлений и процессов, происходящих при совершении маржинальных сделок, определение понятийного (правового) аппарата, его динамики, использования в нем опыта зарубежной практики;
разработка проблематики процессов, возникающих в ходе заключения и исполнения маржинальных договоров.
На основе проведенных исследований разработать:
новые научно-теоретические положения, которые помогут устранить имеющиеся теоретические противоречия, касающиеся понятийного аппарата маржинальных сделок;
предложения по совершенствованию правового регулирования маржинальных сделок и улучшению правоприменительной практики в данной сфере;
практические рекомендации по использованию субъектами маржинальных сделок действующих правовых норм и по оптимизации договорного регулирования отношений субъектов маржинальных сделок.
Объектом диссертационного исследования являются правоотношения, возникающие между участниками рынка ценных бумаг, при совершении маржинальных сделок купли-продажи ценных бумаг.
Предметом исследования является правоприменительная практика и законодательство, регулирующее биржевую торговлю, виды биржевых сделок, в том числе маржинальные сделки.
Теоретическая база исследования. Кроме уже указанных выше авторов научных работ, диссертантом использовались труды российских цивилистов: М.И. Брагинского, С.Н. Братуся, В.В. Витрянского, Ф.И. Гавзе, О.Н. Садикова, и др. В работе использованы труды российских практиков в области маржинальных сделок на рынке ценных бумаг Б.М. Минина, Д. Цапаева, исследованы типовые формы маржинальных^ сделок, разработанные и применяемые следующими профессиональными участниками рынка ценных бумаг, а именно: ОАО «Альфа-банк», ОАО «МДМ-БАНК», ОАО «ТрансКредитБанк», ЗАО «Финансовая компания «ИНТРАСТ», ЗАО «ИК «РИКОМ-ТРАСТ», Инвестиционная компания «Файненшл Бридж» и др. В процессе исследования диссертантом были изучены работы о маржинальных сделках следующих авторов: Г. Александер, Дж. Бзйли, Л.А. Гольдберг, Т.Ф. Госнел, П.Н. Фиш, У. Шарп, и др.
При написании диссертационной работы автор использовал действующее законодательство Российской Федерации, судебную практику (постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, постановления Федеральных арбитражных судов) и другие материалы, предоставленные автору профессиональными участниками рынка ценных бумаг.
Методологическую основу исследования составляют как общенаучные методы (диалектический метод познания, статистический и социологический методы.), так и специальные методы, присущие юриспруденции, как самостоятельной отрасли знания (историко-правовой метод, сравнительно-правовой метод).
Научная новизна исследования состоит в комплексном изучении маржинальных сделок как вида биржевых сделок. Автором была изучена экономическая сущность маржинальных сделок, на основе чего выработаны новые теоретические положения, а также практические предложения и рекомендации по совершенствованию правового регулирования маржинальных сделок.
Новизна работы проявляется в следующих основных теоретических положениях и выводах, выносимых на защиту:
1. Законодательство, регламентирующее рынок ценных бумаг и биржевую торговлю имеет ряд пробелов, неточностей и нуждается в совершенствовании. Поэтому актуальной задачей по совершенствованию гражданского законодательства является поиск оптимальных концептуальных правовых основ организации рынка ценных бумаг. Необходима разработка законодательной основы для защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, установление равных прав и обязанностей участников биржевых торгов при совершении биржевых сделок в целом и маржинальных сделок в частности.
Особенность правового регулирования биржевой торговли в России проявляется в том, что специальное гражданское законодательство, регулирующее отношения сторон при совершении биржевых сделок, разделено на три сегмента в зависимости от вида биржевого товара. Действуют отдельные, значительно отличающиеся друг от друга нормативные правовые акты, регулирующие биржевую торговлю на товарных, валютных и фондовых биржах.
Общим для каждого из данных сегментов гражданского законодательства является их приверженность базовым принципам,
закрепленным в Конституции РФ и ГК РФ, а также наделение организаторов торгов правом создавать нормы, обязательные для исполнения участниками торгов.
Отличия же проявляются в установлении в рамках каждого сегмента специальных правил, регулирующих порядок допуска биржевого товара к торгам, правил проведения торгов, требований к организаторам и участникам торгов, порядок совершения биржевых сделок.
Особенностью правового регулирования совершения биржевых сделок на фондовом рынке, на взгляд диссертанта, является наличие у объединений профессиональных участников рынка ценных бумаг функций нормотворчества.
2. В связи с тем, что в законодательстве, регулирующем
биржевую торговлю, четко не определены организационно-правовые
формы бирж, автор приходит к выводу, что в России биржи могут
быть созданы в следующих организационно-правовых формах:
товарные биржи - без ограничения организационно-правовой формы;
валютные биржи - в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью;
фондовые биржи - в форме некоммерческого партнерства или акционерного общества.
При этом наиболее оптимальной организационно-правовой формой для универсальных бирж, совмещающих функции товарной, валютной и фондовой биржи, по нашему мнению, является акционерное общество.
3. В современной российской цивилистике до сих пор не
сформулировано определение понятия маржинальной сделки. В целях
устранения указанного пробела диссертант провел анализ
действующего законодательства о рынке ценных бумаг и пришел к
выводу о том, что маржинальная сделка есть зарегистрированный на
бирже договор, по которому одна сторона (брокер) по поручению и от
имени клиента и за счет его собственных или полученных от брокера
в заем денежных средств и/или ценных бумаг обязуется передать (или
оплатить) другой стороне - инвестору (покупателю или продавцу)
бездокументарные ценные бумаги, а инвестор (покупатель или
продавец) обязуется принять (или передать) эти ценные бумаги и
уплатить за них определенную денежную сумму (цену).
4. Маржинальные сделки являются одним из видов биржевых
сделок, но они имеют целый ряд специфических черт и условий,
отличающих их от биржевых сделок, основными из которых являются
ограниченный перечень товаров, выступающих материальным
объектом маржинальных сделок, и наличие обязательных
предварительных условий их совершения, в частности заключение
брокерского договора, договора займа (кредита) и договора о залоге.
5. Особенностью правового регулирования маржинальных
сделок является наличие ограничении по их субъектному составу.
Одной из сторон в маржинальной сделке должен выступать
профессиональный участник рынка ценных бумаг, обладающий как
лицензией на право осуществления брокерской деятельности, так и
лицензией на право заниматься банковской деятельностью.
6. Предмет в договоре о залоге, заключение и исполнение
которого является обязательным предварительным условием
совершения маржинальной сделки, в соответствии с законом может
быть предоставлен только клиентом. Он должен отвечать целому
ряду обязательных требований и на момент заключения
маржинального договора должен быть передан брокеру. Однако
представляется, что в маржинальных сделках следует расширить круг
лиц, которые могут выступать в качестве залогодателей в договоре о
з&чоге. Для чего автор предлагает п. 4 ст. З ФЗ «О рынке ценных
бумаг» сформулировать следующим образом: «Брокер вправе
предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные
бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при
предоставлении клиентом или иными лицами обеспечения».
7. Поскольку исполнение маржинального договора
производится брокером как за счет денежных средств/ценных бумаг
клиента, так и за счет его собственных денежных средств/ценных
бумаг, предварительно переданных клиенту, между брокером и
клиентом до совершения маржинальной сделки должен быть
заключен договор займа и/или кредита. По договору займа брокер
(заимодавец) передает клиенту (заемщику) бездокументарные ценные
бумаги. По кредитному договору брокер (кредитор) передает клиенту
денежные средства. Предмет договора займа ограничен, в его
Качестве могут выступать только бездокументарные ценные бумаги, а
в кредитном договоре - денежные средства.
8. Особенностью прекращения маржинальных договоров
является широкое применение зачета встречных ребований как способа прекращения обязательств сторон, а также то, что сам зачет проводится третьей стороной (клиринговой организацией).
Новизна работы проявляется также в следующих предложениях и практических рекомендациях автора по совершенствованию законодательства и правоприменительной практики в данной сфере, выработанных по итогам исследования:
1. Отсутствие в России системы, гарантирующей клиентам
брокеров получение возмещения убытков, причиненных им
недобросовестными действиями брокеров, является серьезным
недостатком российского фондового рынка, препятствующего
привлечению иностранного капитала в Россию. Необходимо
предусмотреть в ФЗ «О защите прав инвесторов» создание
гарантийного фонда клиентов, совершающих маржинальные сделки
через профессиональных участников фондового рынка,
осуществляющих брокерскую деятельность.
2. В статье 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» устанавливается, что
первым документом, свидетельствующим о выполнении клиентом
обязанности по передаче брокеру в залог ценных бумаг для
получения доступа к маржинальной торговле, если иное не
установлено в договоре о залоге, являться отчет брокера о
совершенных им маржинальных сделках. На практике складывается
ситуация, когда отчет брокера о совершенной им маржинальной
сделке является первым документом, подтверждающим внесение
клиентом обеспечения. В данном случае в период с момента
предоставления залога до момента получения отчета брокера об
исполненной маржинальной сделке клиент не будет иметь
подтверждения о передаче брокеру ценных бумаг.
В целях защиты прав инвесторов на рынке ценных бумаг диссертант приходит к выводу о целесообразности внесения в текст ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» положения о том, что брокер обязан незамедлительно предоставить своему клиенту документ, свидетельствующий об обременении залогом ценных бумаг, переданных клиентом брокеру для получения доступа к маржинальной торговле.
3. Функционирование фондового рынка обеспечивается
наличием у всех его участников равного доступа к информации.
Однако в ходе биржевых торгов брокеры не уведомляют
потенциальных контрагентов, что сделка с предлагаемыми ими ценными бумагами является маржинальной, совершение которой порождает большие риски, чем обычная сделка купли-продажи ценных бумаг. В целях защиты прав участников биржевых торгов, по мнению диссертанта, необходимо дополнить ст. 4 ФЗ «О рынке ценных бумаг» абзацем следующего содержания: «Брокер до момента заключения договора обязан информировать контрагента о том, что он планирует заключить маржинальную сделку».
-
Распоряжение брокером переданными ему в залог ценными бумагами создает для клиента дополнительные риски, которые, на взгляд автора, должны быть компенсированы выплатой брокером клиенту процентов за пользование предметом залога. В целях защиты интересов клиентов п. 4 ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» следует дополнить абзацем следующего содержания: «Бхли по условиям, установленным брокером или договором для допуска клиента к маржинальной торговле, брокер приобретает право распоряжаться предметом залога, переданным ему клиентом, то он должен уплатить клиенту процент за пользование его денежными средствами и/или ценными бумагами за весь период, когда он был вправе распоряжаться предметом залога, в размере не менее ставки рефинансирования Центральным банком Российской Федерации».
-
ФЗ «О рынке ценных бумаг» предоставляет брокеру право самостоятельно и во внесудебном порядке при невыполнении клиентом требования брокера о внесении дополнительного обеспечения в сроки, установленные в указанном требовании, получить причитающееся ему вознаграждение, путем реализации предмета залога, переданного ему клиентом. Практика применения указанной нормы показала, что реализация брокерами данного права часто сопровождается злоупотреблениями.
Следовательно, для защиты прав инвесторов на рынке ценных бумаг п. 4 ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» необходимо дополнить правилом, устанавливающим, что брокер приобретает право распоряжаться денежными средствами и/или ценными бумагами, предоставленными ему клиентом в качестве обеспечения по обязательству о возврате предоставленного ему брокером займа (кредита), по истечении срока, согласованного между брокером и клиентом, но не ранее, чем через три дня с момента получения клиентом требования об увеличении предмета залога.
-
Правовое положение служащих, представителей членов биржи и биржевых посредников на товарной бирже не соответствует требованиям, предъявляемым к ним законодательством. Служащие и представители членов биржи не могут являться самостоятельными участниками торгов. По мнению диссертанта, для устранения указанной коллизии необходимо уточнить полномочия служащих и представителей членов биржи и биржевых посредников по самостоятельному совершению действий, указанных в п. 1 ст. 20 и абзаце втором ст. 22 Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле».
-
Изучение практики совершения маржинальных сделок показывает, что в отдельных случаях брокеры навязывают клиентам кабальные, противоречащие законодательству условия договора по оплате клиентами услуг брокеров. Для устранения практики взимания брокерами с клиентов процентов за пользование предоставленными им в заем ценными бумагами и/или денежными средствами путем применения договорных конструкций, противоречащих действующему законодательству Российской Федерации, считаем необходимым внести в ст. З ФЗ «О рынке ценных бумаг» норму следующего содержания: «Вознаграждение брокера за предоставленные в заем ценные бумаги и/или денежные средства может быть выплачено только в виде процента за пользование заемными средствами».
Научная и практическая значимость диссертационной работы. Основные научные выводы и положения диссертации будут способствовать появлению научных исследований, посвященных маржинальным сделкам и рынку ценных бумаг. Содержащиеся в работе предложения по изменению нормативных правовых актов, регулирующих маржинальные сделки, могут быть использованы в деятельности государственных органов по совершенствованию правового регулирования общественных отношений на рынке ценных бумах и биржевой торговли, для улучшения правоприменительной практики.
Практические рекомендации, изложенные в настоящей диссертации, могут быть использованы субъектами предпринимательской деятельности с целью наиболее оптимального применения действующих правовых норм, регулирующих
маржинальную торговлю, а также для юридической регламентации отношений сторон.
Результаты работы могут быть использованы в
преподавательской деятельности, в частности при изучении курсов
«Гражданское право», «Предпринимательское право»,
«Коммерческое право», «Торговое право».
Апробация результатов исследования. Содержание, основные положения и выводы диссертации нашли отражение в научных публикациях автора, обсуждены и одобрены на заседаниях кафедры коммерческого права Российского государственного торгово-экономического университета, на международных научных и научно-практических конференциях в Российском государственном торгово-экономическом университете в г. Москве.
Результаты исследования применяются автором в процессе исполнения им должностных обязанностей корпоративного юриста группы компаний «Базовый Элемент». Юридические лица, входящие в группу компаний «Базовый Элемент», активно участвуют через профессиональных посредников в биржевых торгах на рынке ценных бумаг, в том числе совершают маржинальные сделки. Результаты исследования внедряются при юридическом оформлении отношений с указанными субъектами.
Структура работы предопределена изложенными выше целями и задачами исследования. Работа состоит из введения, двух глав, разделенных на восемь параграфов, заключения и библиографии.